一、官員利用職務(wù)影響力銷售非法出版物

張某某利用擔(dān)任國家食品藥品監(jiān)督管理局副局長的職務(wù)便利，為他人謀取利益，向盧漢坤索取木材款人民幣38萬元；向閆某某索要其所編纂的已經(jīng)售給閆的《壽世補元》圖書350套、價值人民幣19.81萬元；向楊軍、潘京萍索要《壽世補元》500套、價值人民幣28.3萬元；向李超索要已售給李的《壽世補元》550套、價值人民幣31.13萬元。綜上，張某某索要錢款及圖書價值共計人民幣117.24萬元。2008年10月至2010年5月間，張某某伙同廖洪炳，采用以向某出版社支付編審管理費用等名義，使出版社僅負(fù)責(zé)編審校對、報批書號和開具委印單，放棄圖書印刷和發(fā)行環(huán)節(jié)職責(zé)的方式買賣書號，由張某某委托廖洪炳以出版社編輯名義對外印刷和銷售非法出版物牟利。二人共印刷非法出版物《壽世補元》一書第二版、第三版共計5.6萬余套，銷售該書4萬余套，非法經(jīng)營額合計人民幣2300余萬元，扣除印刷成本及相關(guān)稅費后，違法所得人民幣1600余萬元。另，偵查機關(guān)還查明張某某還伙同廖洪炳、楊軍、潘京萍誣告陷害他人的犯罪事實，楊軍、潘京萍還向偵查機關(guān)主動交代了單位行賄的犯罪事實。

二、官員構(gòu)成非法經(jīng)營罪

利用職務(wù)影響力銷售非法出版物的行為可構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

（一）張某某銷售非法出版物《壽世補元》的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

一般圖書的出版流程是由出版社負(fù)責(zé)圖書的編輯、校對、印刷、復(fù)制、發(fā)行等環(huán)節(jié)，在圖書出版后通過書店等正規(guī)的途徑對外銷售，出版社依照約定向作者支付稿酬。即便是所謂的“作者包銷”，一般也是通過合同約定包銷部分的利潤分配，不可能由作者甩開出版社單獨承擔(dān)圖書的印刷和發(fā)行，對圖書銷售“自負(fù)盈虧”。而本案中張某某在與出版社簽訂合同之前即明確提出圖書的印刷、銷售不由出版社負(fù)責(zé)，僅僅向出版社支付相關(guān)的編審費用，使出版社放棄對圖書的印刷和發(fā)行職責(zé)，在向印刷廠開具委印單之后，該圖書便與出版社再無任何關(guān)系；與此同時，在該書出版過程中，張某某為掩蓋其非法攫取高額利潤的目的，還讓出版社出具虛假的聘書，使廖洪炳以出版社編輯名義對外銷售圖書。從本質(zhì)上說，就是由張某某、廖洪炳向出版社“購買”一個合法書號以供其出版圖書牟利。根據(jù)新聞出版總署《關(guān)于嚴(yán)格禁止買賣書號、刊號、版號等問題的若干規(guī)定》的規(guī)定：“凡是以管理費、書號費、刊號費或其他名義收取費用，出讓國家出版行政部門賦予的權(quán)利，給外單位或個人提供書號、刊號、版號和辦理有關(guān)手續(xù)，放棄編輯、校對、印刷、復(fù)制、發(fā)行等任何一個環(huán)節(jié)的職責(zé)，使其以出版社的名義牟利，均按買賣書號、刊號、版號查處。”故二人的行為已構(gòu)成了非法買賣書號的違法行為；另根據(jù)新聞出版總署《出版管理條例》、《出版物市場管理規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，通過買賣書號行為出版的圖書系非法出版物，因此采取上述手段出版銷售的《壽世補元》圖書均屬于非法出版物。二被告人向數(shù)十家單位或個人銷售非法出版物的行為，已經(jīng)嚴(yán)重擾亂了圖書出版發(fā)行的市場秩序，依法應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營罪追究其刑事責(zé)任。

（二）非法從事出版物出版發(fā)行情節(jié)特別嚴(yán)重的，可在五年有期徒刑以上量刑。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十五條的規(guī)定，“非法從事出版物的出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行業(yè)務(wù)，嚴(yán)重擾亂市場秩序，情節(jié)特別嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，可以依照刑法第二百二十五條第（三）項（《刑法修正案七》后應(yīng)為第四項）的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰?！备鶕?jù)該《解釋》的規(guī)定，銷售內(nèi)容違法的非法出版物以“情節(jié)嚴(yán)重”為刑事責(zé)任起點，而非法從事出版物出版發(fā)行以“情節(jié)特別嚴(yán)重”作為刑事責(zé)任起點。這是否意味著對非法從事出版物出版發(fā)行的行為不能適用五年以上有期徒刑？我們認(rèn)為，該《解釋》本意僅僅在于區(qū)分兩種行為可罰性的差異，并未排除適用五年以上有期徒刑的量刑幅度。本案中張某某等人以“買賣書號”的方式印刷非法出版物共計5萬余套，銷售金額高達(dá)2200余萬元，違法所得額超過1600萬元，其情節(jié)已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過該《解釋》第十二條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”刑事責(zé)任起點數(shù)十倍以上，嚴(yán)重擾亂了圖書出版發(fā)行的市場秩序，產(chǎn)生了極其惡劣的社會影響，依法可以在五年以上有期徒刑量刑。

（三）對于利用職務(wù)影響力實施銷售圖書的行為性質(zhì)應(yīng)具體分析。

根據(jù)最高院《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀(jì)要》中的表述，“利用職務(wù)便利”既包括利用本人職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)、承辦某項公共事務(wù)的職權(quán)，也包括利用職務(wù)上有隸屬、制約關(guān)系的其他國家工作人員的職權(quán)。擔(dān)任單位領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的國家工作人員通過不屬于自己主管的下級部門的國家工作人員的職務(wù)為他人謀取利益的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“利用職務(wù)上的便利”為他人謀取利益。因此，只要國家機關(guān)工作人員利用了職務(wù)上的便利向他人索取錢款或物品，達(dá)到一定數(shù)額或情節(jié)的，無論是否為他人謀取不正當(dāng)利益，均有可能構(gòu)成受賄罪。