一、官員利用職務(wù)影響力銷售非法出版物

張某某利用擔(dān)任國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局副局長(zhǎng)的職務(wù)便利，為他人謀取利益，向盧漢坤索取木材款人民幣38萬元；向閆某某索要其所編纂的已經(jīng)售給閆的《壽世補(bǔ)元》圖書350套、價(jià)值人民幣19.81萬元；向楊軍、潘京萍索要《壽世補(bǔ)元》500套、價(jià)值人民幣28.3萬元；向李超索要已售給李的《壽世補(bǔ)元》550套、價(jià)值人民幣31.13萬元。綜上，張某某索要錢款及圖書價(jià)值共計(jì)人民幣117.24萬元。2008年10月至2010年5月間，張某某伙同廖洪炳，采用以向某出版社支付編審管理費(fèi)用等名義，使出版社僅負(fù)責(zé)編審校對(duì)、報(bào)批書號(hào)和開具委印單，放棄圖書印刷和發(fā)行環(huán)節(jié)職責(zé)的方式買賣書號(hào)，由張某某委托廖洪炳以出版社編輯名義對(duì)外印刷和銷售非法出版物牟利。二人共印刷非法出版物《壽世補(bǔ)元》一書第二版、第三版共計(jì)5.6萬余套，銷售該書4萬余套，非法經(jīng)營(yíng)額合計(jì)人民幣2300余萬元，扣除印刷成本及相關(guān)稅費(fèi)后，違法所得人民幣1600余萬元。另，偵查機(jī)關(guān)還查明張某某還伙同廖洪炳、楊軍、潘京萍誣告陷害他人的犯罪事實(shí)，楊軍、潘京萍還向偵查機(jī)關(guān)主動(dòng)交代了單位行賄的犯罪事實(shí)。

二、官員構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪

利用職務(wù)影響力銷售非法出版物的行為可構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。

（一）張某某銷售非法出版物《壽世補(bǔ)元》的行為構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。

一般圖書的出版流程是由出版社負(fù)責(zé)圖書的編輯、校對(duì)、印刷、復(fù)制、發(fā)行等環(huán)節(jié)，在圖書出版后通過書店等正規(guī)的途徑對(duì)外銷售，出版社依照約定向作者支付稿酬。即便是所謂的“作者包銷”，一般也是通過合同約定包銷部分的利潤(rùn)分配，不可能由作者甩開出版社單獨(dú)承擔(dān)圖書的印刷和發(fā)行，對(duì)圖書銷售“自負(fù)盈虧”。而本案中張某某在與出版社簽訂合同之前即明確提出圖書的印刷、銷售不由出版社負(fù)責(zé)，僅僅向出版社支付相關(guān)的編審費(fèi)用，使出版社放棄對(duì)圖書的印刷和發(fā)行職責(zé)，在向印刷廠開具委印單之后，該圖書便與出版社再無任何關(guān)系；與此同時(shí)，在該書出版過程中，張某某為掩蓋其非法攫取高額利潤(rùn)的目的，還讓出版社出具虛假的聘書，使廖洪炳以出版社編輯名義對(duì)外銷售圖書。從本質(zhì)上說，就是由張某某、廖洪炳向出版社“購(gòu)買”一個(gè)合法書號(hào)以供其出版圖書牟利。根據(jù)新聞出版總署《關(guān)于嚴(yán)格禁止買賣書號(hào)、刊號(hào)、版號(hào)等問題的若干規(guī)定》的規(guī)定：“凡是以管理費(fèi)、書號(hào)費(fèi)、刊號(hào)費(fèi)或其他名義收取費(fèi)用，出讓國(guó)家出版行政部門賦予的權(quán)利，給外單位或個(gè)人提供書號(hào)、刊號(hào)、版號(hào)和辦理有關(guān)手續(xù)，放棄編輯、校對(duì)、印刷、復(fù)制、發(fā)行等任何一個(gè)環(huán)節(jié)的職責(zé)，使其以出版社的名義牟利，均按買賣書號(hào)、刊號(hào)、版號(hào)查處?！惫识说男袨橐褬?gòu)成了非法買賣書號(hào)的違法行為；另根據(jù)新聞出版總署《出版管理?xiàng)l例》、《出版物市場(chǎng)管理規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，通過買賣書號(hào)行為出版的圖書系非法出版物，因此采取上述手段出版銷售的《壽世補(bǔ)元》圖書均屬于非法出版物。二被告人向數(shù)十家單位或個(gè)人銷售非法出版物的行為，已經(jīng)嚴(yán)重?cái)_亂了圖書出版發(fā)行的市場(chǎng)秩序，依法應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營(yíng)罪追究其刑事責(zé)任。

（二）非法從事出版物出版發(fā)行情節(jié)特別嚴(yán)重的，可在五年有期徒刑以上量刑。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十五條的規(guī)定，“非法從事出版物的出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行業(yè)務(wù)，嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)特別嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，可以依照刑法第二百二十五條第（三）項(xiàng)（《刑法修正案七》后應(yīng)為第四項(xiàng)）的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰?！备鶕?jù)該《解釋》的規(guī)定，銷售內(nèi)容違法的非法出版物以“情節(jié)嚴(yán)重”為刑事責(zé)任起點(diǎn)，而非法從事出版物出版發(fā)行以“情節(jié)特別嚴(yán)重”作為刑事責(zé)任起點(diǎn)。這是否意味著對(duì)非法從事出版物出版發(fā)行的行為不能適用五年以上有期徒刑？我們認(rèn)為，該《解釋》本意僅僅在于區(qū)分兩種行為可罰性的差異，并未排除適用五年以上有期徒刑的量刑幅度。本案中張某某等人以“買賣書號(hào)”的方式印刷非法出版物共計(jì)5萬余套，銷售金額高達(dá)2200余萬元，違法所得額超過1600萬元，其情節(jié)已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過該《解釋》第十二條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”刑事責(zé)任起點(diǎn)數(shù)十倍以上，嚴(yán)重?cái)_亂了圖書出版發(fā)行的市場(chǎng)秩序，產(chǎn)生了極其惡劣的社會(huì)影響，依法可以在五年以上有期徒刑量刑。

（三）對(duì)于利用職務(wù)影響力實(shí)施銷售圖書的行為性質(zhì)應(yīng)具體分析。

根據(jù)最高院《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》中的表述，“利用職務(wù)便利”既包括利用本人職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)、承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)，也包括利用職務(wù)上有隸屬、制約關(guān)系的其他國(guó)家工作人員的職權(quán)。擔(dān)任單位領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的國(guó)家工作人員通過不屬于自己主管的下級(jí)部門的國(guó)家工作人員的職務(wù)為他人謀取利益的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“利用職務(wù)上的便利”為他人謀取利益。因此，只要國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用了職務(wù)上的便利向他人索取錢款或物品，達(dá)到一定數(shù)額或情節(jié)的，無論是否為他人謀取不正當(dāng)利益，均有可能構(gòu)成受賄罪。