一、欲走私淫穢物品實際走私武器

吳某在沿海地區(qū)自己經(jīng)營一家書店，但是生意一直不景氣，思來想去，覺得淫穢物品利潤大，于是準備鋌而走險走私淫穢物品，吳某通過朋友詢問，找到了一直暗地搞走私的徐某，徐某與吳某見面后達成走私淫穢物品的交易。吳某按照約定的時間去提貨，貨物到港后徐某驗貨發(fā)現(xiàn)自己走私的竟不是淫穢書籍、光盤等物品，而是AK47突擊步槍及子彈。吳某主觀上想走私淫穢物品但實際上走私的卻是武器彈藥，對于吳某的行為如何定性？

二、行為人構(gòu)成何種犯罪 

對于吳某的行為定性有三種不同的觀點。有觀點認為吳某的行為屬于走私淫穢物品罪（未遂）。理由是走私淫穢物品罪，是指以牟利或者傳播為目的，違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，非法運輸、攜帶、郵寄淫穢的影片、錄像帶、錄音帶、圖片、書刊或者其他淫穢物品進出國（邊）境的行為。本案中，吳某主觀上想以牟利為目的，違反海關(guān)法規(guī)，走私淫穢物品入境，但其實質(zhì)走私的并不是淫穢物品，而是AK47突擊步槍，故對于吳某的行為應(yīng)該定性為走私淫穢物品罪（未遂）。

還有觀點認為吳某的行為屬于走私武器彈藥罪。理由是雖然吳某主觀上想違反海關(guān)法規(guī)，走私淫穢物品入境，但實質(zhì)卻是違反海關(guān)法規(guī)、逃避海關(guān)監(jiān)管，非法攜帶、運輸、郵寄武器、彈藥進出國（邊）境的行為。其實質(zhì)構(gòu)成的是走私武器彈藥罪，故對于吳某的行為應(yīng)定性為走私武器彈藥罪。

本文認為吳某的行為屬于走私普通貨物物品罪既遂。理由是行為人吳某主觀上想走私淫穢物品但是實質(zhì)走私的是武器彈藥，吳某的行為屬于抽象事實認識錯誤，故對于吳某的行為應(yīng)在主客觀重合的那部分定性，吳某的行為屬于走私普通貨物物品罪既遂。

（一）行為人吳某主觀上本想走私淫穢書籍，沒想到箱子里面裝的并不是淫穢書籍，而是AK47自動步槍，主觀上行為人吳某想犯走私淫穢物品罪，客觀上卻是走私武器彈藥罪。此時會發(fā)現(xiàn)走私淫穢物品罪與走私武器彈藥罪二者在主觀方面是沒有重合的部分的，但是事實上吳某又有走私的行為存在。那對于吳某走私行為究竟是屬于走私淫穢物品罪還是走私武器彈藥罪呢？事實上，無論是走私淫穢物品罪還是走私武器彈藥罪，它的法益一定在海關(guān)監(jiān)管的地方是重合的，即兩個罪名的法益都保護海關(guān)的監(jiān)管，這時會發(fā)現(xiàn)一定有個輕罪既遂是成立的，而這個行為的既遂就是走私普通貨物物品罪的既遂。

（二）行為人吳某的行為屬于抽象的事情認識錯誤，不能定走私淫穢物品罪，因為行為人實際上走私的是槍而非淫穢物品，不能說行為人實質(zhì)上走私的是武器而定走私淫穢物品罪。因抽象認識錯誤，主觀屬于輕罪構(gòu)成而客觀屬于重罪構(gòu)成的，應(yīng)從主觀認識出發(fā)，判斷是否有與之相對應(yīng)的客觀事實。行為人吳某主觀屬于輕罪構(gòu)成即走私淫穢物品罪，客觀屬于重罪構(gòu)成即走私武器彈藥罪，此時會發(fā)現(xiàn)這個輕罪已經(jīng)脫離了主客觀，故應(yīng)在主觀和客觀共同重合的那個部分成立新罪即走私普通貨物物品罪。

綜上所述，對于吳某的行為應(yīng)定性為走私普通貨物物品罪既遂。