一、保安上班期間拿走商場內(nèi)財物

李某是某商場的保安，2016年5月29日晚上，他在值班巡邏時發(fā)現(xiàn)商場內(nèi)一家玉器柜臺沒有上鎖，李某便乘無人之機從中盜取玉器7件，經(jīng)價格鑒定，被盜玉器價值人民幣3萬元。該案中，對于李某在值班期間拿走商場內(nèi)財物該如何定性，有觀點認為，李某的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪。李某作為商場的保安員，對其商場內(nèi)的財物有看管責(zé)任。而李某利用其的職務(wù)之便，進行監(jiān)守自盜，應(yīng)以職務(wù)侵占罪定性。

二、保安構(gòu)成盜竊罪

本文認為，李某的行為構(gòu)成盜竊罪。

對于1年內(nèi)入戶盜竊或者在公共場所扒竊3次以上的，應(yīng)當認定為“多次盜竊”，以盜竊罪定罪處罰。

盜竊公私財物，數(shù)額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;

數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金;

數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

李某雖然是商場的保安這一特定身份。但是，在盜竊過程中，李某并沒有利用職務(wù)上的便利，故應(yīng)以盜竊罪定性。

首先，職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。而所謂“利用職務(wù)上的便利”是指公司、企業(yè)和其他單位人員，利用其職務(wù)上主管、管理、經(jīng)手公共財物的便利條件，該案中，李某作為商場的保安人員，雖有保護公司財物安全的職責(zé)，但沒有主管、經(jīng)管或經(jīng)手本單位財物的權(quán)力，他實施的行為實際上不是利用其職務(wù)之便，而是乘商場無人之機偷取財物，因此不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。其次，職務(wù)侵占罪犯罪所指向的對象必須是犯罪人所在單位的財物。而該案中李某所竊取的財物并非商場的財物，而是在商場內(nèi)某玉器店的財物。故其非法占有的并不是本單位的財產(chǎn)。

綜上所述，該案中，李某這種盜竊行為不屬于“利用職務(wù)上便利”，而僅僅是利用了他們在保安工作上便利，并且其非法占有的并不是本單位的財產(chǎn)，所以，其行為不能認定為職務(wù)侵占罪，應(yīng)該構(gòu)成盜竊罪。