一、購物時對物的數(shù)量進(jìn)行欺騙 

朱云來到一家手機(jī)店購買手機(jī)，在比較多款手機(jī)后確定購買三星galaxy s4，朱云趁營業(yè)員開票之際打開galaxy s4的包裝，并將桌上另一部諾基亞920放入三星的包裝隔層中，之后拿著小票付了三星的錢，之后取得兩部手機(jī)并離開手機(jī)店，55月 29日被捕歸案。對于朱云取得諾基亞920的行為應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪還是詐騙罪？

二、行為人應(yīng)該構(gòu)成盜竊罪

有觀點認(rèn)為應(yīng)認(rèn)定為詐騙罪。理由是詐騙罪（刑法第266條）是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財物的行為。本案中朱云具有非法占有之目的，并且將隱瞞其兩部手機(jī)的真相，騙過營業(yè)員取得手機(jī)，因此應(yīng)認(rèn)定為詐騙罪。

本文認(rèn)為應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪。理由是盜竊罪（刑法第264條）是至行為人以非法占有為目的，秘密竊取公私財物數(shù)額較大或者多次盜竊公私財物的。本案中朱云具有非法占有的目的，雖然是在公眾場合，但是其手段是陳營業(yè)員不注意將手機(jī)放入另一部手機(jī)的包裝盒內(nèi)，手段應(yīng)認(rèn)定為秘密竊取之手段，因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為盜竊罪。

詐騙罪是指以虛構(gòu)事實、隱瞞真相的方法（即欺詐的方法）騙取數(shù)額較大的公私財物的行為。詐騙罪與其他侵犯財產(chǎn)犯罪的一個最大的區(qū)別在于其特殊的行為結(jié)構(gòu)或行為方式：行為人以非法占有為目的而實施欺詐行為→致使對方產(chǎn)生錯誤認(rèn)識→對方基于錯誤認(rèn)識而處分財產(chǎn)→行為人取得財產(chǎn)→被害人財產(chǎn)權(quán)受到侵害?！皩Ψ交阱e誤認(rèn)識而處分財產(chǎn)”中“處分財產(chǎn)”的含義是指被騙人將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給行為人或第三者占有，“占有”即進(jìn)行事實上的支配或控制。這里的“處分”至少應(yīng)從兩個方面理解：一方面處分人是具有處分財產(chǎn)的權(quán)限或地位、具有處分能力的人；另一方面，被騙人是否具有將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給行為人或第三者支配或控制的意思。在本案中，營業(yè)員只有將三星galaxy s4手機(jī)交由朱云支配或控制的意思（處分意思），而沒有將諾基亞920手機(jī)交由朱云支配或控制的意思。也就是說，營業(yè)員沒有基于錯誤認(rèn)識而處分該部諾基亞920手機(jī)。所以，朱云的行為不符合詐騙罪的構(gòu)成要件，不構(gòu)成詐騙罪。

實踐中，有些犯罪分子為達(dá)到非法占有他人財產(chǎn)的目的，往往盜竊與詐騙并用，我們不能因為行為人有詐騙行為就認(rèn)定其構(gòu)成詐騙罪。本案中，朱云云趁營業(yè)員開票之際打開galaxy s4的包裝，并將桌上另一部諾基亞920放入三星的包裝隔層中的行為其實就是秘密竊取的行為，該行為符合盜竊罪的構(gòu)成要件，應(yīng)定盜竊罪而非詐騙罪。