一、非法進行胎兒性別鑒定

華佗本是某醫(yī)院的醫(yī)生，2008年因非法進行胎兒性別鑒定被吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書，并被罰款3萬元。2010年8月30日，犯罪嫌疑人華佗又因從事非法鑒定胎兒性別被人口和計劃生育局行政處罰10400元。犯罪嫌疑人華佗于2010年8月至2012年5月間在租用的場所利用B超機為游某、林某、鄭某等五名孕婦非法進行胎兒性別鑒定，其中林某經(jīng)犯罪嫌疑人華佗鑒定所懷胎兒為女性后選擇性別終止妊娠。

二、行為人是否構(gòu)成非法行醫(yī)罪

本文認為，犯罪嫌疑人華佗的行為達不到非法行醫(yī)情節(jié)嚴重的情形，其行為不構(gòu)成非法行醫(yī)罪。

我國刑法規(guī)定，非法行醫(yī)罪，是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴重的行為。因此，我國非法行醫(yī)罪是屬于情節(jié)犯，只有情節(jié)嚴重的非法行醫(yī)行為才構(gòu)成犯罪。那么司法實踐中如何界定“情節(jié)嚴重”的范圍，對是否構(gòu)成非法行醫(yī)罪具有重大影響。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第二條的規(guī)定：“具有下列情形之一的，應認定為刑法第三百三十六條第一款規(guī)定的‘情節(jié)嚴重’：（一）造成就診人輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙的；（二）造成甲類傳染病傳播、流行或者有傳播、流行危險的；（三）使用假藥、劣藥或不符合國家規(guī)定標準的衛(wèi)生材料、醫(yī)療器械，足以危害人體健康的；（四）非法行醫(yī)被衛(wèi)生行政部門行政處罰兩次以后，再次非法行醫(yī)的；（五）其他情節(jié)嚴重的情形?！北景钢蟹缸锵右扇巳A佗在被吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書后，繼續(xù)進行非法胎兒性別鑒定，其行為已經(jīng)侵犯了醫(yī)療管理秩序和和他人的生命健康權(quán)，屬于非法行醫(yī)的行為，但由于犯罪嫌疑人華佗非法行醫(yī)的行為不具有《解釋》第二條所規(guī)定的情形，因此，犯罪嫌疑人華佗非法行醫(yī)的行為達不到情節(jié)嚴重，其行為構(gòu)不成非法行醫(yī)罪。犯罪嫌疑人華佗的行為不屬于《解釋》第二條第四項的情形，即非法行醫(yī)被衛(wèi)生行政部門行政處罰兩次以后，再次非法行醫(yī)的。本案中犯罪嫌疑人華佗雖然在2010年8月以前，因非法進行胎兒性別鑒定已經(jīng)先后兩次被衛(wèi)生行政部門處罰，但由于犯罪嫌疑人華佗第一次被衛(wèi)生行政部門處罰時是具有醫(yī)生資格和醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書的。因此，犯罪嫌疑人華佗第一次被衛(wèi)生行政部門處罰不屬于該《解釋》中所規(guī)定“非法行醫(yī)被行政處罰”的情形。