一、所長反復(fù)挪用同一帳戶內(nèi)公款

陳富帥系某省某縣農(nóng)村能源管理所(以下簡稱管理所)所長。在其擔(dān)任管理所所長期間,采取多種手段虛套冒領(lǐng)國家沼氣專項資金放在帳外管理,并將套取后的專項資金存放于以管理所會計周某名義開戶的個人帳戶上,上述賬外資金由周某某負(fù)責(zé)保管。2013年7月至2014年3月,陳富帥伙同周某某利用職務(wù)便利,先后六次挪用上述帳外資金購買理財產(chǎn)品進(jìn)行營利活動(前五次理財產(chǎn)品均于到期日返本派息;第六次理財屬申購類理財產(chǎn)品,可在銀行工作日贖回,于案發(fā)當(dāng)天贖回),共獲理財利息11000余元,二人將其中利息9000余元予以私分。

二、數(shù)額如何認(rèn)定

根據(jù)1998年《最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱挪用公款解釋)第四條的規(guī)定,多次挪用公款不還,挪用公款數(shù)額累計計算。 

反復(fù)挪用單位同一公款,是指行為人先后多次挪用同一公款,每次使用后均歸還的情形。對于反復(fù)挪用同一公款,是以單次最高挪用的公款數(shù)額作為犯罪數(shù)額,而將反復(fù)挪用行為作為量刑情節(jié)考慮,還是累計每次挪用公款的總數(shù)額作為犯罪數(shù)額,實(shí)踐中存在爭議。對此,擬結(jié)合刑法及相關(guān)司法解釋規(guī)定作一探討。

根據(jù)刑法規(guī)定,挪用公款罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利,挪用公款歸個人使用,進(jìn)行非法活動,或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動,或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個月未還的行為。挪用公款罪的客體為公款的占有、使用、收益權(quán)以及國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性,如此,挪用公款數(shù)額應(yīng)為公款實(shí)際被占有、使用、收益的數(shù)額。行為人反復(fù)挪用同筆公款歸個人使用,進(jìn)行非法活動,或者數(shù)額較大,進(jìn)行營利活動,每次使用后均歸還的;或者反復(fù)挪用同一公款歸個人使用,數(shù)額較大,每次超過三個月后均歸還的,盡管每次挪用行為均是已經(jīng)既遂的獨(dú)立的犯罪行為,但由于行為人不是同時挪用幾筆公款,而是連續(xù)或者間斷地挪用同一公款中不同或者相同數(shù)額的公款,加之公款屬于種類物,因此,實(shí)際上被行為人占用的公款數(shù)額,或者說侵害公款占有、使用、收益權(quán)的數(shù)額,僅僅是單次最高挪用的公款數(shù)額。如果反復(fù)挪用的公款數(shù)額相同,則為單次挪用的公款數(shù)額,而不是累計計算的總數(shù)額。否則,就可能出現(xiàn)不符合常理現(xiàn)象,甚至造成罪刑不均衡。如某單位有一筆公款100萬元,國家工作人員利用職務(wù)便利先后五次反復(fù)挪用100萬元用于炒股,每次使用后很快歸還,顯然,該國家工作人員的行為對于其單位來說,侵害的是100萬元公款的占有、使用和收益權(quán),而不是500萬元。再如某單位有一筆公款50萬元,國家工作人員利用職務(wù)便利在兩年內(nèi)先后三次反復(fù)挪用50萬元用于經(jīng)商,每次使用后很快歸還,或者僅一次挪用50萬元用于經(jīng)商,也于兩年內(nèi)歸還,顯然,難以評價兩種情況下何種行為的社會危害性孰輕孰重,但如果對前種行為的數(shù)額累計計算,就會導(dǎo)致不合理。

當(dāng)然,如果反復(fù)挪用涉及不同筆公款的,則侵害了不同筆公款的占有、使用和收益權(quán),此時,應(yīng)累計不同筆公款實(shí)際被占用的數(shù)額,即累計每筆公款被單次最高挪用公款數(shù)額或者單次挪用公款數(shù)額(挪用數(shù)額相同的情況)。而且,上述反復(fù)挪用公款,是指反復(fù)挪用公款用于某一種活動的情況。對于反復(fù)挪用公款用于不同種活動的,由于用于不同種活動在構(gòu)成挪用公款罪上的要件不同,故不宜直接以單次最高挪用的公款數(shù)額或者單次挪用的公款數(shù)額作為挪用公款數(shù)額,而應(yīng)以社會危害性最為嚴(yán)重即處刑最重的某次挪用公款行為作為入罪的行為類型,以其數(shù)額作為定罪數(shù)額。此外,對于反復(fù)挪用公款,如果使用公款用于一般活動,每次使用后在三個月內(nèi)即歸還,即使數(shù)額較大的,也不構(gòu)成挪用公款罪。

本案中,犯罪嫌疑人陳富帥和周某某挪用管理所的公款涉及六筆,均是從“公款私戶”賬戶內(nèi)用于購買理財產(chǎn)品活動,屬于反復(fù)挪用同一公款,實(shí)際侵害了該公款的占有、使用和收益權(quán)。鑒于二犯罪嫌疑人的單次最高挪用的公款數(shù)額即55.7萬元,如果造成損失也限于該筆款項內(nèi),因此,應(yīng)以單次最高挪用的公款數(shù)額即55.7萬元為挪用公款數(shù)額,而不應(yīng)對多次挪用同一公款的數(shù)額累計計算。