一、販賣淫穢電子信息的賬號(hào)牟利

2015年3月,犯罪嫌疑人李某用自己的微信號(hào)聯(lián)系了一微信號(hào)叫“A愛我就大聲說出來(lái)”的保健品銷售商,該銷售商稱,每20元就可以買一個(gè)可以觀看淫穢視頻的賬戶和密碼。這樣李某先后在此保健品銷售商處,共購(gòu)買了15個(gè)賬戶和密碼,并在微信朋友圈內(nèi)將這個(gè)15個(gè)賬戶和密碼,以80元、100元不等的價(jià)格分別賣給其微信好友。共牟利900元人民幣,后被公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)并抓獲。公安機(jī)關(guān)根據(jù)微信號(hào)僅找到其中一名購(gòu)買者。據(jù)該購(gòu)買者稱,在互聯(lián)網(wǎng)上登錄360云盤后,通過輸入其購(gòu)買的賬號(hào)和密碼,就可自行點(diǎn)擊觀看視頻、文檔、圖片等淫穢物品,其共觀看20余部黃色電影。經(jīng)鑒定該360云盤內(nèi)共儲(chǔ)存有“淫穢視頻”達(dá)四千多個(gè)。但僅允許在線觀看,不能復(fù)制、下載。現(xiàn)該云盤已由相關(guān)部門進(jìn)行了屏蔽處理。

二、量刑數(shù)額如何認(rèn)定

李某有傳播淫穢物品牟利的行為,但不宜認(rèn)定情節(jié)特別嚴(yán)重,數(shù)額情節(jié)還要具體分析。與販賣行為不同,傳播并不要求行為人對(duì)傳播對(duì)象必須具備占有或者控制。在有些情況下,行為僅知曉傳播對(duì)象的獲取方式等信息的,亦可成立傳播。只要是足以讓他人感知的行為,即使行為雙方之間沒有占有、控制力的轉(zhuǎn)移,也成立傳播。李某明知其販賣賬號(hào)、密碼的行為會(huì)導(dǎo)致傳播淫穢等物品的結(jié)果,為牟利,追求這種結(jié)果的發(fā)生。符合傳播淫穢物品牟利罪的構(gòu)成特征。

(一)“360云盤”的含義及特點(diǎn)

360云盤是奇虎360公司2012年3月19日推出的在線云儲(chǔ)存軟件。無(wú)需U盤,可以讓照片、文檔、音樂、視頻、軟件等各種內(nèi)容,隨時(shí)隨地觸手可及,永不丟失。

(二)李某確實(shí)存在有傳播淫穢物品牟利的行為

關(guān)于數(shù)量認(rèn)定問題:如果依據(jù)《解釋(一)》第一條“(四)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播的淫穢電子信息,實(shí)際被點(diǎn)擊數(shù)達(dá)到一萬(wàn)次以上的;(五)以會(huì)員制方式出版、販賣、傳播淫穢電子信息,注冊(cè)會(huì)員達(dá)二百人以上的;(六)利用淫穢電子信息收取廣告費(fèi)、會(huì)員注冊(cè)費(fèi)或者其他費(fèi)用,違法所得一萬(wàn)元以上的;”李某發(fā)展的注冊(cè)會(huì)員為15人,違法所得僅900元,尚未達(dá)到該罪的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)。如果依據(jù)《解釋(一)》第一條中規(guī)定“視頻文件20個(gè)以上的”較為模糊,對(duì)文件的時(shí)間長(zhǎng)短沒有規(guī)定,是幾分鐘還是幾小時(shí)算一個(gè)文件,是一段單獨(dú)的視頻算還是一個(gè)單獨(dú)的文件夾算一個(gè)文件,都沒有說清楚,根據(jù)有利于被告人的解釋原則,不宜認(rèn)定為情節(jié)特別嚴(yán)重。

依據(jù)現(xiàn)有證據(jù),僅能證明李某傳播20余部淫穢視頻。刑法具有謙抑性,如果李某僅僅是向一人出售了一次賬戶及密碼,獲利85元,按第二種意見,其行為將被處以十年以上有期徒刑。這種不論購(gòu)買人是否能實(shí)際觀看淫穢視頻,具體觀看了多少,一律按其云盤內(nèi)儲(chǔ)存的4000余部的視頻來(lái)定罪量刑的話,大大超出了嫌疑人所能承擔(dān)預(yù)期的法律后果,將會(huì)導(dǎo)致罪責(zé)刑不統(tǒng)一的情況。