一、公司為建陵園先賣陵位

2012的3月至2015年6月，張某某申請核準(zhǔn)的新濱公司獲得發(fā)文后，為了籌集資金建設(shè)陵園，以享受廣告補(bǔ)貼費(fèi)、兩年后掛牌，上市啟動價高于購買價等優(yōu)惠方式向外預(yù)售使用權(quán)證和銷售安葬證。新濱公司的組織機(jī)構(gòu)是董事長、總經(jīng)理、副總經(jīng)理，下設(shè)辦公室及各個部，市場部下設(shè)各咨詢處。咨詢處的組織機(jī)構(gòu)是處長、助理、副理、經(jīng)理、主管、職員。咨詢處以上主要領(lǐng)導(dǎo)都是拿固定工資，咨詢處領(lǐng)導(dǎo)的工資由底薪加資金構(gòu)成，資金額度為該處的銷售額乘一定的比例數(shù)，底薪和比例數(shù)由公司以文件的形式統(tǒng)一規(guī)定。

二、公司是否構(gòu)成刑事犯罪

違反《殯葬管理?xiàng)l例》和《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)民政部關(guān)于加強(qiáng)公墓管理意見的通知》的有關(guān)規(guī)定的行為是否具有事違法性?！缎谭ā返诰攀鶙l規(guī)定：“本法所稱違反國家規(guī)定，是指違反全國人民供表大會及其常務(wù)委員會制定的法律和決定，國務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令?！北景钢斜贿`反的規(guī)定，《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)公墓管理的意見》是民政部制定的，制定主體不適格；《殯葬管理?xiàng)l例》雖然是國務(wù)院制定的，但其頒而戰(zhàn)形式是“條例”而非“法規(guī)”，法規(guī)層級不適格。因此，違反這兩個規(guī)定的行為屬于行政違法而非刑事違法，不能適用刑法的懲罰方法進(jìn)行定罪量刑。

關(guān)于傳銷行為的法律構(gòu)成：傳銷是發(fā)展人員，而本案是面向社會招聘工作人員；傳銷是以直接或間接滾動發(fā)展的人員數(shù)量為依據(jù)計算和給付報酬。新濱公司的工資由“底薪加獎金”構(gòu)成，資金額度與銷售額有關(guān)，與發(fā)展人員數(shù)量無關(guān)；傳銷要求“被發(fā)展人啼交納費(fèi)用或者以認(rèn)購商品等方式變相交納費(fèi)用”，本案被告以新濱公司名義向購買者預(yù)售墓穴或骨灰存放可靠位，購買者購買后不能成為新濱公司的成員，購買行為不是取得公司成員資格的條件；傳銷組織成員間關(guān)系為“上線”與“下線”，新濱公司成員間的關(guān)系由公司文件規(guī)定，機(jī)構(gòu)設(shè)置比較規(guī)范，不存在上下線關(guān)系；傳銷組織的上線工作人員工資隨著下線的數(shù)量及銷售額的增加而不斷增加，新濱公司領(lǐng)導(dǎo)拿固定工資，與員工數(shù)量及銷售額無關(guān)；傳銷的銷售方式有一定的秘密性，新濱公司則是公開預(yù)售。