一、一不小心了強奸雙性人

蔣某某撿拾撫養(yǎng)了新生嬰兒陳某。陳某既有男性生殖器官，也有女性生殖器官，成長中長期以女性身份生活。成人后的陳某有明顯的女性第一性征，未進行戶籍登記。2013年3月13日凌晨2時許，被告人魏某某、黃某某打電話約前幾天通過QQ聊天認識的 “女孩”陳某一起吃燒烤，陳某與其男朋友石某某共赴約。飯后石某某先離開，陳某走時，二被告人尾隨陳某至一公廁時，使用暴力、威脅手段，強行輪流與陳某發(fā)生了性關系。

二、強奸雙性人構(gòu)成強奸罪嗎

法院最終對該案判決被告構(gòu)成強奸罪。法院認為，小劉有明顯的女性第一性征，且長期以女性生活，其社會性別為女性，性自主權依法應受刑法保護。法院認定，魏某、黃某的行為構(gòu)成強奸罪，且具有輪奸情節(jié)。魏某還構(gòu)成搶劫罪。魏某犯數(shù)罪，應數(shù)罪并罰。另外，魏某曾被判過刑，五年內(nèi)再故意犯此罪，是累犯，當從重處罰。法院一審判決，魏某被決定執(zhí)行有期徒刑13年，剝奪政治權利1年，并處罰金1000元；黃某犯強奸罪，判處有期徒刑10年，剝奪政治權利1年。

本文認為，二被告人構(gòu)成強奸罪既遂。理由如下：

（一）陳某具有女性生理特征

證人蔣某某（陳某養(yǎng)父）的證言證實陳某具有男女雙生殖器官，是雙性人，但陳某從小到大一直以女性身份生活。且證實陳某是其收養(yǎng)沒有戶籍等信息。證人陳某乙（陳某的姑姑）的證言證實陳某具有女性第二性征，與普通女性無異。證人石某某證實陳某為其女朋友，其與陳某發(fā)生過性關系，過程與女性無差別。證人吳某某證實陳某為其女性租客，穿著為女性，聲音也為女性但聲線比較粗。被告人魏某某、黃某某的供述均證實其強行與陳某發(fā)生性關系的過程與普通女性無異。上述證人證言、被告人供述等均證實陳某具有女性生理特征，可以以女性身份進行性生活。雖然DNA的AMEL基因座表現(xiàn)為X/Y即為男性，但不能排除陳某具有女性生殖器官等女性生理特征。

（二）陳某社會性別為女性

陳某從被其養(yǎng)父蔣某某收養(yǎng)以來一直以女性身份生活。養(yǎng)父為陳某所取的名字為女性姓名，陳某一直沿用該姓名。陳某自我認定之性別為女性，著女裝、化女妝等，在外表上完全為女性，才招致二被告人強奸。陳某的社會關系一致認為其為女性，其交有男朋友石某某，并與其過正常性生活，且石某某也從未懷疑過陳某的性別。從社會性別身份認同感上來看，陳某自我認同為女性；從社會性別化的個體特征來看，陳某的個體特征為女性；從社會性別展示上來看，陳某在社會上所展示的性別為女性；從社會性別過程來看，陳某的社會性別過程依然為女性；從社會性別化的婚姻關系來看，陳某與他人均以為其為女性并有男友，即陳某的社會性別化的婚姻關系為女性；從社會性別信念來看，無論他人對陳某還是陳某對自身的性別信念均為女性。因此陳某的社會性別為女性。