案情回顧：不談生意卻要發(fā)生性關(guān)系

2002年11月1日下午，被告人黃某以洽談生意為名將被害人鐘某帶到某賓館一客房中。開始倆人談了一些閑話，然后，被告人黃某用雙手抱住被害人，隔著衣服捏、摸其乳房等部位，并將其按倒床上，動(dòng)手拉扯其衣服，提出要與她發(fā)生性關(guān)系。被害人不同意并進(jìn)行掙扎，掙脫開被告人雙手后，被告人見她堅(jiān)決不肯，遂將其送回家中。被害人的丈夫得知這一情形后，向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，公安機(jī)關(guān)以被告人黃某涉嫌犯強(qiáng)奸（未遂）罪將其拘捕。

意見分歧：被告人黃某的行為如何定性

被告人黃某的行為如何定性？對(duì)此有三種不同意見。

第一種意見認(rèn)為：被告人黃某的行為屬犯罪中止。

第二種意見認(rèn)為：被告人黃某的行為屬強(qiáng)奸（未遂）。

第三種意見認(rèn)為：被告人黃某的行為應(yīng)當(dāng)不認(rèn)為是犯罪。

律師說法：行為人是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪

被告人黃某雖然在主觀上有奸淫被害人的直接故意，客觀方面也表現(xiàn)為違背了被害人的意志，并采取了一定的暴力手段（抱住被害人并按倒在床上，拉扯其衣服），看起來好象比較符合強(qiáng)奸罪的構(gòu)成要件。

但是，我們更應(yīng)該看到，被告人所采取的暴力程度是很輕的，沒有對(duì)被害人造成任何危害后果，并且在被害人進(jìn)行了反抗（這種反抗的程度并不激烈）后，被告人即放棄了要求發(fā)生性關(guān)系的念頭。

顯然，從被告人的主觀惡性、采取的暴力程度以及危害結(jié)果來看，都是顯著輕微的，根據(jù)刑法第13條、刑事訴訟法第15條第（一）項(xiàng)規(guī)定，被告人黃某的行為應(yīng)當(dāng)不認(rèn)為是犯罪。