案情回顧：利用他人賭博從中抽水獲利

劉某聽(tīng)說(shuō)其姐夫郭某某家中在打牌，便來(lái)到郭某某家。鄭某某、魏某某、王某等人先后來(lái)到郭某某家中，以“扯金花”的方式賭博，參賭人員每盤(pán)可押50至數(shù)百元、數(shù)千元不等的賭資，劉某每?jī)杀P(pán)從賭桌上“抽水”50元。第二天，參賭人員將賭博場(chǎng)所遷至劉某家中，繼續(xù)以“扯金花”的方式賭博，劉某每?jī)杀P(pán)從賭桌上“抽水”50元。劉某二次從中抽頭漁利1000余元。

意見(jiàn)分歧：利用他人賭博從中抽水獲利的行為應(yīng)如何定性

對(duì)劉某利用他人賭博叢中抽水獲利的行為應(yīng)如何定性，存在以下分歧意見(jiàn)：

第一種意見(jiàn)認(rèn)為，劉某以營(yíng)利為目的，聚眾賭博以抽頭的方式從中營(yíng)利，應(yīng)認(rèn)定為開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪。

第二種意見(jiàn)認(rèn)為，劉某在他人賭博過(guò)程中，以抽頭的方式從中營(yíng)利，應(yīng)認(rèn)定為賭博罪。

律師說(shuō)法：本案行為人構(gòu)成賭博罪

劉某的行為應(yīng)認(rèn)定為賭博罪，其理由如下：

二者的區(qū)別主要在于：賭場(chǎng)就是專(zhuān)供賭博的場(chǎng)所，具有專(zhuān)門(mén)性、穩(wěn)定性的特點(diǎn)，因營(yíng)業(yè)的需要一般具有較為固定的地點(diǎn)和場(chǎng)所，該地點(diǎn)和場(chǎng)所在短時(shí)間內(nèi)不會(huì)變化。而且對(duì)賭場(chǎng)而言，即使暫時(shí)沒(méi)有賭博活動(dòng)，仍不改變其賭場(chǎng)的性質(zhì)。

對(duì)于聚眾賭博的場(chǎng)所，則具有隨意性、隨機(jī)性、臨時(shí)性的特點(diǎn)，是參賭者為進(jìn)行賭博活動(dòng)而臨時(shí)選擇的地方。有的是在臨時(shí)租賃、借用他人的房屋內(nèi)或者自己的家中進(jìn)行，有的是臨時(shí)在賓館里開(kāi)房間進(jìn)行，有的甚至在公共場(chǎng)所進(jìn)行，即酒店、旅館、宿舍等都可以成為賭博的場(chǎng)所。賭博活動(dòng)結(jié)束后，其仍是一般的場(chǎng)所。

由此可以看出，本案中劉某的行為應(yīng)認(rèn)定為賭博罪。