案情回顧：夜宿旅館與隔壁旅客發(fā)生性關(guān)系

2000年6月25日晚，某國有企業(yè)業(yè)務(wù)員趙某推銷產(chǎn)品來到某市，在一旅館住下后，因路途奔波勞累，即上床入睡，忘記將門鎖上。睡后不久，感到身邊有人，借著窗外光亮，隱約看到一年輕漂亮的女人閉著眼睛呢喃著用手在他身上撫摸。趙某燥熱難熬，便用力將女人抱住，實施了奸淫，后兩人便進(jìn)入夢鄉(xiāng)。凌晨時，趙某突然被女人哭罵聲驚醒。原來，女人姓李，與丈夫旅行結(jié)婚，住在隔壁房間，夜晚出去如廁，迷朦中，摸錯門上了趙某的床。事發(fā)后，李女與其丈夫向公安機關(guān)報案。

爭議焦點：趙某的行為是否構(gòu)成強奸罪

一種觀點認(rèn)為，趙某的行為構(gòu)成強奸罪，主要理由是：趙某睡后不久，對錯摸上床的并用手撫摸他的李女進(jìn)行了奸淫，看起來，李女未有抗拒行為，但從實質(zhì)上分析是違背了李女真實意志的。在此過程中，趙某雖未對李女使用任何暴力或脅迫手段，但構(gòu)成強奸罪，客觀方面除使用暴力、脅迫手段，還包括其它手段，使婦女不知反抗，進(jìn)而受到欺騙而同意性交。因此，趙某的行為構(gòu)成強奸罪。

另一種觀點認(rèn)為，趙某的行為不構(gòu)成強奸罪。主要理由是：趙某在自己所睡的床上奸淫了李女，是因李女錯摸上床并主動與他溫存的結(jié)果，雖然這種溫存及發(fā)生性關(guān)系的對象顯屬錯認(rèn)，但李女表現(xiàn)形式是自愿的，并且沒有任何無力抗拒、不能抗拒、不敢抗拒被強奸的因素在內(nèi)。因此，趙某的行為尚不構(gòu)成強奸罪。

律師說法：強奸罪如何認(rèn)定

趙某的行為性質(zhì)不宜定強奸罪，其理由是：

趙某看到李女上了他睡的床并對他進(jìn)行撫摸，便用力將其抱住，實施了奸淫，在此之前，趙某未產(chǎn)生與李女發(fā)生性交的主觀思想，而是由于李女錯摸上床并誤認(rèn)為趙是其丈夫，并對趙進(jìn)行撫摸，導(dǎo)致趙對其實施了奸淫結(jié)果，因此李女對自己被奸淫結(jié)果的發(fā)生，在很大程度上應(yīng)承擔(dān)一定的責(zé)任。

由于李女的這一過錯，使得趙某對其的奸淫，未使用暴力、脅迫或其他手段就已得逞。在此過程中，趙某也并未冒充其丈夫使其受到欺騙而將其騙奸，這和主動冒充其丈夫使女方誤認(rèn)而同意性交可認(rèn)定構(gòu)成強奸罪的有關(guān)規(guī)定有著本質(zhì)的區(qū)別。

當(dāng)然，趙某與之性交，并非出于李女真實的意志表示。但不管怎樣講，由于趙某在并未冒充其丈夫的情況下，李女將趙某誤認(rèn)自己的丈夫而與其性交，這一客觀事實即已改變了趙某強奸的本質(zhì)屬性。

綜上所述，趙某的行為不構(gòu)成強奸罪。當(dāng)然，趙某乘機奸淫李女屬道德極其敗壞行為，已構(gòu)成一般違法，應(yīng)適用《中華人民共和國治安管理處罰條例》對其進(jìn)行治安處罰。