一、非法經(jīng)營罪如何認(rèn)定
1、劃清罪與非罪的界限。在市場經(jīng)營活動中,違反國家規(guī)定進(jìn)行非法經(jīng)營,情節(jié)不嚴(yán)重的,屬于一般違法行為,應(yīng)當(dāng)由國家工商管理機(jī)關(guān)依法予以行政處罰。只有情節(jié)嚴(yán)重、構(gòu)成犯罪的,才給予刑事處罰。
2、本罪是從原投機(jī)倒把罪中分離出來的。但應(yīng)當(dāng)看到,這種犯罪仍然具有相當(dāng)?shù)母爬ㄐ浴R虼?,?yīng)特別注意,在適用本罪時(shí),嚴(yán)格把握立法精神,防止本罪成為新的“口袋罪”。依照本罪處理的應(yīng)當(dāng)是發(fā)生在生產(chǎn)、流通領(lǐng)域中嚴(yán)重違反國家法律、行政法規(guī),并具有嚴(yán)重社會危害性的行為。
3、本罪的刑事違法性與其行政違法性是一致的、也就是說,非法經(jīng)營者必然違反有關(guān)的工商法規(guī)、沒有行政違法性就不存在刑事違法性,在我國目前行政經(jīng)濟(jì)法規(guī)不很健全的情況下,考察某一經(jīng)膏行為是否違反國家規(guī)定,一定要把國家政策的精神吃透,對既不宜提倡、也不宜急于取締的,要因勢利導(dǎo),使其向有利于社會的方向發(fā)展,不要輕易作犯罪處理。
4、本罪在主觀上要求行為人必須是出于故意,對于因不知其為非法而進(jìn)行非法經(jīng)營的,不認(rèn)為構(gòu)成本罪,而只能給予行為人以行政處罰。
5、本罪在犯罪情節(jié)上要求情節(jié)嚴(yán)重的才構(gòu)成犯罪,而認(rèn)定情節(jié)是否嚴(yán)重,應(yīng)以非法經(jīng)營額和所得額為起點(diǎn),并且要結(jié)合行為人是否實(shí)施了非法經(jīng)營行為,是否給國家造成重大損失或者引起其他嚴(yán)重后果,是否經(jīng)行政處罰后仍不悔改等來判斷。
二、非法經(jīng)營罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)是怎樣的
犯本罪的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
1、非法經(jīng)營食鹽
【五年以下有期徒刑、拘役、單處罰金法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)】
非法經(jīng)營食鹽20噸以上不滿30噸的,為拘役刑或罰金刑。非法經(jīng)營食鹽30噸的,為有期徒刑一年,每增加6噸,刑期增加一年。
曾因非法經(jīng)營食鹽行為受過兩次以上行政處罰,又非法經(jīng)營食鹽10噸的,為有期徒刑六個月,每增加2噸,刑期增加六個月。
【五年以上有期徒刑法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)】
非法經(jīng)營食鹽50噸,為有期徒刑五年,每增加10噸,刑期增加一年。
曾因非法經(jīng)營食鹽行為受過兩次以上行政處罰,又非法經(jīng)營食鹽25噸的,為有期徒刑五年,每增加10噸,刑期增加一年。
【單位犯罪責(zé)任人員法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)】
單位犯罪的,對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前述法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)量刑。
【升格量刑特別規(guī)定】
慣犯、利用委托代銷食鹽身份非法經(jīng)營,依照前述法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)擬處罰金刑的,升格為拘役刑;擬處拘役刑的,升格為有期徒刑;擬處有期徒刑的,重處10%。
2、非法經(jīng)營煙草制品
【五年以下有期徒刑、拘役法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)】
未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可,無生產(chǎn)許可證、批發(fā)許可證、零售許可證,而生產(chǎn)、批發(fā)煙草制品,具有下列情形之一的,為情節(jié)嚴(yán)重,法定基準(zhǔn)刑為有期徒刑一年:
(一)個人非法經(jīng)營數(shù)額達(dá)5萬元,或者違法所得數(shù)額滿1萬元;
(二)單位非法經(jīng)營數(shù)額達(dá)50萬元,或者違法所得數(shù)額滿10萬元;
(三)曾因非法經(jīng)營煙草制品行為受過兩次以上行政處罰又非法經(jīng)營,數(shù)額達(dá)2萬元的。
【五年以上有期徒刑法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)】
非法經(jīng)營煙草制品情節(jié)特別嚴(yán)重的,法定基準(zhǔn)刑為有期徒刑五年。
3、非法經(jīng)營電信業(yè)務(wù)
【五年以下有期徒刑、拘役、單處罰金法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)】
非法經(jīng)營電信業(yè)務(wù)數(shù)額在150萬元以內(nèi)的,為罰金刑;150萬元以上不滿200萬元的,為拘役刑;200萬元的,為有期徒刑六個月,每增加5萬元,刑期增加一個月。
【五年以上有期徒刑法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)】
非法經(jīng)營電信業(yè)務(wù)數(shù)額500萬元的,為有期徒刑五年,每增加10萬元,刑期增加一個月。
【單位犯罪責(zé)任人員法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)】
單位犯罪的,對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前述法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)量刑。
【升格量刑特別規(guī)定】
慣犯、曾因犯罪被判刑或因非法經(jīng)營受過兩次以上處罰,擬處罰金刑的,升格為拘役刑;擬處拘役刑的,升格為有期徒刑;擬處有期徒刑的,重處10%。
4、非法經(jīng)營出版物
【五年以下有期徒刑、拘役、單處罰金法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)】
非法經(jīng)營出版物數(shù)額10萬元或者違法所得3萬元或者經(jīng)營報(bào)紙5500份或者期刊5500本或者圖書2500冊或者音像制品、電子出版物550張 (盒)以內(nèi)的,為罰金刑;非法經(jīng)營數(shù)額10萬元以上不足12萬元或者違法所得在3萬元以上不足4萬元或者經(jīng)營報(bào)紙5500份以上不足6000份或者期刊 5500本以上不足6000本或者圖書2500冊以上不足3000冊或者音像制品、電子出版物550張(盒)以上不足600張(盒)的,為拘役刑;非法經(jīng) 營數(shù)額達(dá)12萬元或者違法所得4萬元或者經(jīng)營報(bào)紙6000份或者期刊6000本或者圖書3000冊或者音像制品、電子出版物600張(盒)的,為有期徒刑 六個月,每增加犯罪數(shù)額3000元或者違法所得800元或者報(bào)刊200份或者圖書20冊或者電子出版物20張(盒)的,刑期增加一個月。
【五年以上有期徒刑法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)】
非法經(jīng)營數(shù)額25萬元或者違法所得7萬元或者經(jīng)營報(bào)紙1。5萬份或者期刊1。5 萬本或者圖書5000冊或者音像制品、電子出版物1500張(盒)的,為有期徒刑五年;每增加犯罪數(shù)額1萬元或者違法所得1000元或者報(bào)刊300份或者 圖書50冊或者電子出版物20張(盒)的,刑期增加一個月。
【單位犯罪責(zé)任人員法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)】
單位犯罪的,對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前述法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)量刑。
【升格量刑的特別規(guī)定】
慣犯、曾因犯罪被判刑或因非法經(jīng)營受過兩次以上處罰,擬處罰金刑的,升格為拘役刑;擬處拘役刑的,升格為有期徒刑;為有期徒刑的,重處10%。
