一、盜竊未遂應(yīng)該如何認(rèn)定？

刑法第23條第2款明確規(guī)定了對(duì)未遂犯追究刑事責(zé)任的一般原則。而高法《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第1條在認(rèn)定盜竊未遂案件罪與非罪的界限時(shí)卻以“情節(jié)嚴(yán)重”為其修正的構(gòu)成要件，言外之意，若以數(shù)額較大的財(cái)物為盜竊目標(biāo)而未遂的情況則不定罪處罰。比較兩者適用的范圍，《解釋》當(dāng)然地縮小了打擊面。上海市在《關(guān)于本市辦理盜竊犯罪案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》中規(guī)定，“以數(shù)額較大的財(cái)物為目標(biāo)，實(shí)施終了的盜竊未遂或以數(shù)額巨大的財(cái)物為目標(biāo)，未實(shí)施終了的盜竊未遂，可以定罪處罰?！辈⑦M(jìn)一步明確了未實(shí)施終了的盜竊未遂以2萬(wàn)元為構(gòu)成盜竊罪數(shù)額較大的起點(diǎn)。鑒于上述規(guī)定，認(rèn)定盜竊行為系實(shí)行終了還是未實(shí)行終了的未遂，將直接影響到被告人是否構(gòu)成犯罪。但司法實(shí)踐中對(duì)是實(shí)施終了還是未實(shí)施終了的盜竊犯罪的認(rèn)定往往存在很大爭(zhēng)議。筆者認(rèn)為，在認(rèn)定盜竊未遂是否夠罪時(shí)，不宜區(qū)分是否實(shí)行終了。因?yàn)槲此靸H僅是犯罪構(gòu)成中的一種形態(tài)，犯罪未得逞是嫌疑人意志以外的原因，屬于何種未遂不能與其主觀惡性程度相對(duì)應(yīng)，與被害人是否損失及損失程度也無(wú)必然的對(duì)應(yīng)關(guān)系，是否實(shí)施終了的情況可以在量刑時(shí)加以適當(dāng)區(qū)別。而且刑法已經(jīng)規(guī)定未遂可以比照既遂從輕或減輕處罰，即使統(tǒng)一既、未遂數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，在實(shí)際量刑上仍然可以達(dá)到區(qū)別對(duì)待的效果。

二、盜竊罪應(yīng)該如何處罰？

1．構(gòu)成盜竊罪的，可以根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定盜竊罪的量刑起點(diǎn)：

（1）達(dá)到數(shù)額較大起點(diǎn)的，或者一年內(nèi)入戶盜竊或者在公共場(chǎng)所扒竊三次的，可以在三個(gè)月拘役至六個(gè)月有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。

（2）達(dá)到數(shù)額巨大起點(diǎn)或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，可以在三年至四年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。

（3）達(dá)到數(shù)額特別巨大起點(diǎn)或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，可以在十年至十二年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。

2．在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，可以根據(jù)盜竊數(shù)額、次數(shù)、手段等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)增加刑罰量，確定基準(zhǔn)刑。

3．盜竊近親屬財(cái)物的，可以減少基準(zhǔn)刑的50%以下。不作犯罪處理的除外。