一、數(shù)罪并罰能否適用緩刑

數(shù)罪并罰能否適用緩刑，刑法理論和實踐中存在較大的爭議。否定論認(rèn)為數(shù)罪并罰適用緩刑不符合刑罰的立法意圖，違背了罰當(dāng)其罪的原則，且為有關(guān)司法解釋所否定。肯定論堅持以緩刑適用的法定條件作為判斷數(shù)罪并罰時能否適用緩刑的唯一標(biāo)準(zhǔn)。為實現(xiàn)緩刑價值和刑罰目的，可以適用緩刑。數(shù)罪并罰下刑期條件的確定應(yīng)當(dāng)以執(zhí)行刑為準(zhǔn)。

緩刑是指被判處一定刑罰的犯罪分子，在一定條件下，暫緩執(zhí)行刑罰或者不再執(zhí)行原判刑罰的一種制度。由于刑法規(guī)定比較原則，相關(guān)司法解釋又不夠具體，所以當(dāng)前在司法實踐中出現(xiàn)適用緩刑不夠規(guī)范、隨意性較大等現(xiàn)象。對于在緩刑宣告后考驗期內(nèi)行為人又犯新罪或發(fā)現(xiàn)漏罪應(yīng)數(shù)罪并罰而撤銷緩刑的，按照刑法第77條處理，一般沒有爭議。但對于行為人犯數(shù)罪時是否可以適用緩刑，理論和實踐中存在較大的爭議。

二、數(shù)罪并罰適用緩刑的條件有哪些

刑法第72條規(guī)定：對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實不致再危害社會的，可以宣告緩刑。刑法第74條規(guī)定：對于累犯，不適用緩刑。根據(jù)刑法規(guī)定，緩刑的適用應(yīng)當(dāng)具備刑種條件、實質(zhì)條件和排除條件：

（一）犯罪分子被判處拘役或者三年以下有期徒刑的刑罰是緩刑適用的刑種條件。各國對于被判何種刑罰的人可以適用緩刑的規(guī)定不同，盡管有學(xué)者提出可以在判處無期徒刑的同時宣告緩刑兩年執(zhí)行[④]，但我國刑法僅將緩刑適用限定在短期的自由刑，即拘役和有期徒刑，并且限定了短期自由刑的刑期限度為三年以下。其理由為，罪責(zé)刑相適應(yīng)原則是刑法的基本原則，刑罰裁量應(yīng)當(dāng)與行為人的罪行輕重和刑事責(zé)任相當(dāng)[⑤]。緩刑對犯罪分子不予關(guān)押，附條件不執(zhí)行原判刑罰，決定了緩刑的適用對象只能是罪行較輕的犯罪分子。被判拘役或三年以下有期徒刑的犯罪分子其罪行較輕，社會危害性不大。

（二）對犯罪分子適用緩刑不致再危害社會是緩刑適用的實質(zhì)條件。根據(jù)對犯罪分子被判處的刑種和刑期，仍不能完全判定其社會危害性的大小，還應(yīng)考慮其犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)。刑法沒有規(guī)定具體考慮的因素，司法實踐中一般考慮的犯罪情節(jié)有犯罪動機、是否過失、有無防衛(wèi)過當(dāng)和避險過當(dāng)、是否犯罪預(yù)備、中止或未遂，考慮的悔罪表現(xiàn)有是否自首、立功或主動退贓賠償。此外還應(yīng)考慮行為人的個人情狀，包括一貫品行、個人經(jīng)歷、學(xué)歷教育、職業(yè)技能、犯罪歷史、生活環(huán)境、再犯可能性的身體和精神狀況等因素。

（三）犯罪分子不得為累犯是緩刑適用的排除條件。刑法規(guī)定累犯不得適用緩刑，是因為累犯屢教不改，主觀惡性深，適用緩刑很可能再次犯罪或難以防止其不犯新罪。