一、什么是酌定量刑情節(jié)

酌定量刑情節(jié)，也稱裁判情節(jié)。對何為酌定量刑情節(jié)，我國刑法理論上存在比較大的分歧。給酌定量刑情節(jié)下定義，首先應(yīng)該明確以下兩點：

（1）酌定量刑情節(jié)應(yīng)是法律認(rèn)可的情節(jié)，法定性是量刑情節(jié)的特征之一，這對酌定量刑情節(jié)也不例外。雖然我國現(xiàn)行刑法中沒有明確使用酌定量刑情節(jié)一詞，更沒有列舉酌定量刑情節(jié)的具體內(nèi)容，但分析刑法有關(guān)條文，酌定量刑情節(jié)的存在還是有法律依據(jù)的。如我國刑法第61條規(guī)定：對犯罪分子決定刑罰的時候，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情節(jié)依照本法的有關(guān)規(guī)定判處。顯然，這是所指的情節(jié)，當(dāng)然可以理解為包括法定量刑情節(jié)和酌定量刑情節(jié)，至少不能說它明確把酌定量刑情節(jié)排除在外。而且，刑法第63條第2款規(guī)定：犯罪分子雖然不具有法定的減輕處罰情節(jié)，如果根據(jù)案件的具體情況，判處法定刑的最低刑還是過重的，經(jīng)人民法院審判委員會決定，也可以在法定刑以下判處刑罰。這里的案件的具體情況更是毫無疑問地屬于酌定量刑情節(jié)的范疇。實際上，我國刑法只是因為考慮避免重復(fù)才沒有列舉酌定量刑情節(jié)，而非本意上要否定酌定量刑情節(jié)。因此，肯定酌定量刑情節(jié)的法定性是符合立法原意的，這也是酌定量刑情節(jié)效力的根據(jù)所在。

（2）酌定量刑情節(jié)是與法定量刑情節(jié)相對應(yīng)的量刑情節(jié)。如前所述，量刑情節(jié)可以分為法定量刑情節(jié)與酌定量刑情節(jié)，酌定量刑情節(jié)是法定量刑情節(jié)以外的量刑情節(jié)，因此，酌定量刑情節(jié)與法定量刑情節(jié)雖然存在一些共性，但更存在不同之處，給酌定量刑情節(jié)下定義時應(yīng)對此有所反映。

二、酌定量刑情節(jié)有哪些特點

這是由酌定量刑情節(jié)的本質(zhì)所決定的。所謂酌定，從字面上理解即斟酌確定，這與法律明確規(guī)定是相對應(yīng)的。酌定量刑情節(jié)與法定量刑情節(jié)是類概念，它們包括各種各樣的具體事實情況或稱具體情節(jié)。法定量刑情節(jié)都是確定的，每一種具體的法定量刑情節(jié)都有特定的含義。如累犯、自首、犯罪時未成年等都屬于法定量刑情節(jié)，它們在我國刑法中都被明確賦予了特定的含義，對其理解或認(rèn)定不會發(fā)生什么分歧。而酌定量刑情節(jié)則不同，它存在的范圍極為廣泛，法律不可能也無必要把各種具體的酌定量刑情節(jié)一一列舉出來。

如犯罪動機(jī)方面的情況一般認(rèn)為是量刑時應(yīng)當(dāng)考慮的酌定量刑情節(jié)，但犯罪動機(jī)方面的情況可以說是包含有多種情況的，至少有卑鄙或惡劣與否之分。嚴(yán)格說來不能籠統(tǒng)地說犯罪動機(jī)就是具體的酌定量刑情節(jié)，因為僅犯罪動機(jī)本身是不能反映犯罪行為社會危害性或犯罪人人身危險性程度之輕重的。平時常說犯罪動機(jī)是酌定量刑情節(jié)實際上是指犯罪動機(jī)方面的情況是酌定量刑情節(jié)。當(dāng)然，如果某一種具體的酌定量刑情節(jié)經(jīng)過司法實踐充分證明其含義能被較好地予以確定后，也可以在法律中明確規(guī)定下來而成為法定量刑情節(jié)。

如有檢舉、揭發(fā)毒品犯罪立功表現(xiàn)本屬于罪后表現(xiàn)方面的酌定量刑情節(jié)，由于其含義已比較確定，立法機(jī)關(guān)通過的《關(guān)于禁毒的決定》將之明確規(guī)定為可以從寬處罰的情節(jié)。但該情節(jié)被規(guī)定為法定量刑情節(jié)之后，它也就不再屬于酌定量刑情節(jié)的范圍了。其他大量未被法律明確具體規(guī)定下來的量刑情節(jié)則仍是酌定量刑情節(jié)。