案情簡介：投資移民合同違約

周某與盧某之間系借款合同關(guān)系有充分的事實(shí)依據(jù)?！锻顿Y框架協(xié)議》第4.1條款約定的意思明確，該約定系雙方對于借款在所附條件成就后轉(zhuǎn)為股權(quán)的特別安排。周某將3000萬元款項(xiàng)匯至盧某的銀行賬戶，符合借款合同的法律特征。事實(shí)上，由于盧某單方違約，擅自解除周某的董事長兼總裁職務(wù)，致使協(xié)議無法履行，雙方已合意解除上述協(xié)議。在返還款項(xiàng)的往來郵件中，盧某反復(fù)確認(rèn)了款項(xiàng)的借款性質(zhì)。原判決基于《投資框架協(xié)議》第4.1條款的約定及盧某在郵件中明確為借款的意思表示，認(rèn)定案涉款項(xiàng)為借款，依據(jù)充分。（三）案涉借款轉(zhuǎn)為股權(quán)投資的條件沒有成就且已不可能成就，盧某應(yīng)當(dāng)返還借款。案涉借款轉(zhuǎn)換為投資的條件為周某投資主體及上市主體的確定，其中飛洋公司成為上市主體的全資子公司。根據(jù)工商登記資料，飛洋公司的股權(quán)至今仍登記在盧某的母親羅潔冰的名下，并未轉(zhuǎn)移登記至周某或盧某控制的公司名下。如前所述，盧某單方違約，將周某剔除在'飛洋集團(tuán)'的管理層之外，致使上市公司的股權(quán)重組無法展開。

法院判決：盧某的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第六項(xiàng)規(guī)定的情形。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款之規(guī)定駁回盧某的再審申請。

律師說法：能否認(rèn)為是借款合同？

（一）關(guān)于盧某是否有新的證據(jù)并足以推翻原判決的問題

再審申請過程中，盧某提交了《會計(jì)師盡職調(diào)查報(bào)告》《業(yè)務(wù)約定書》《律師專項(xiàng)審核意見》《關(guān)于集團(tuán)改革過渡時(shí)期財(cái)務(wù)審批辦法》《會議紀(jì)要》等十四份證據(jù)，擬證明周某與盧某簽訂《投資框架協(xié)議》的真實(shí)意思表示是合作投資而非借款，雙方已按投資關(guān)系實(shí)際履行該協(xié)議，并已完成協(xié)議約定的主要內(nèi)容。經(jīng)審查，上述證據(jù)材料均系在原審?fù)徑Y(jié)束前已經(jīng)存在，盧某也未就其逾期舉證進(jìn)行說明，故上述證據(jù)材料不符合《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百八十八條之規(guī)定，不屬于《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項(xiàng)規(guī)定的'新的證據(jù)'。

（二）關(guān)于原判決認(rèn)定盧某與周某之間存在借款關(guān)系是否缺乏證據(jù)證明的問題

本案中，周某作為甲方與盧某作為乙方于2012年6月11日簽訂《投資框架協(xié)議》，約定雙方共同致力于打造一個(gè)為中國公民提供海外移民、留學(xué)服務(wù)以及海外投資咨詢和海外財(cái)富管理的綜合服務(wù)平臺，并明確了各方的權(quán)利義務(wù)。該協(xié)議第四條'投資方式'第4.1條款明確約定'甲方通過借款的方式向乙方提供資金，以支持乙方實(shí)際控制的投資移民業(yè)務(wù)發(fā)展，待甲方確定境外投資的適當(dāng)主體后，再轉(zhuǎn)作甲方（或其指定的第三方）直接或者通過境外設(shè)立的公司對上市主體的投資，雙方最終完成對上市主體的投資'，依據(jù)上述約定，周某先通過借款的方式向盧某提供資金，待約定的條件成就后該借款再轉(zhuǎn)為周某的投資款。該約定的內(nèi)容系雙方當(dāng)事人就周某一方投資方式所作出的特別安排，并不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。原審查明，協(xié)議簽訂后，周某已向盧某提供款項(xiàng)3000萬元。雙方曾在2013年5、6月間就終止協(xié)議履行事宜進(jìn)行磋商的往來郵件中，陳述'提供了3000萬元人民幣的借款'及'還3000萬是我的態(tài)度'等內(nèi)容，與協(xié)議關(guān)于借款的約定能夠相互印證。結(jié)合雙方協(xié)議以及往來郵件等認(rèn)定周某與盧某之間存在借款關(guān)系，盧某否認(rèn)雙方之間存在借款關(guān)系不能成立。

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