私募股權(quán)基金托管人面臨的風(fēng)險(xiǎn)較大

近年來，《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》等監(jiān)管法規(guī)的陸續(xù)出臺，對于推動私募基金健康發(fā)展，建立完善多層次資本市場發(fā)揮了重要作用。相較于證券投資基金在嚴(yán)格監(jiān)管下呈現(xiàn)的規(guī)范化、透明化、標(biāo)準(zhǔn)化運(yùn)作模式，《暫行辦法》在私募基金設(shè)立及投資運(yùn)作層面賦予其更多空間。比如私募基金適用備案制而非注冊制，允許私募基金管理人自行確定是否對基金進(jìn)行托管,私募基金不僅可以投資證券類產(chǎn)品，也可以投資未上市公司股權(quán)、票據(jù)受益權(quán)等非標(biāo)產(chǎn)品等。由于投資運(yùn)作的靈活性及投資標(biāo)的多樣性，私募基金具有明顯的高風(fēng)險(xiǎn)、高收益的特點(diǎn)。雖然私募基金托管人的托管職責(zé)與證券投資基金相比具有一定的共性，但基金投資運(yùn)作相對封閉，信息不夠透明，托管人面臨的法律及操作風(fēng)險(xiǎn)不容小覷。

私募股權(quán)基金中托管人的主要職責(zé)

私募股權(quán)基金托管人的職責(zé)主要包括開設(shè)基金財(cái)產(chǎn)的資金賬戶，安全保管基金財(cái)產(chǎn)，及時(shí)辦理資金清算、交割事宜，監(jiān)督基金管理人的投資運(yùn)作，辦理與基金托管業(yè)務(wù)活動有關(guān)的信息披露事項(xiàng)等。從形式上看與證券投資基金基本一致，但從實(shí)際業(yè)務(wù)操作分析，私募股權(quán)基金與證券投資基金在投資主體、投資標(biāo)的、交易場所、資金清算流程等方面均有明顯差異，托管人職責(zé)范圍內(nèi)容也不盡一致。

（一）交易監(jiān)督職責(zé)

交易監(jiān)督流程中，托管人的主要職責(zé)是根據(jù)基金合同約定的投資比例、投資限制、投資禁止行為對基金管理人的投資行為進(jìn)行監(jiān)督。一般來說，托管人發(fā)現(xiàn)基金管理人的投資指令違反法律法規(guī)，或者違反基金合同約定的，應(yīng)當(dāng)拒絕執(zhí)行，立即通知基金管理人；對于依據(jù)交易程序已經(jīng)生效的投資指令違反法律法規(guī)，或者違反基金合同約定的，應(yīng)當(dāng)立即通知基金管理人。

（二）資金清算職責(zé)

私募股權(quán)基金中托管人資金清算職責(zé)包括兩方面，一是及時(shí)辦理資金交收，二是保障資金安全流轉(zhuǎn)。對于前者，在托管賬戶資金充足的前提下，托管人根據(jù)管理人有效指令，在合同約定的時(shí)間將資金劃轉(zhuǎn)至指定賬戶即視為托管人已履行了該環(huán)節(jié)的托管職責(zé)。管理人應(yīng)確保提交的劃款指令不超出托管賬戶內(nèi)可支配的金額，否則托管人有權(quán)拒絕執(zhí)行。對于后者，實(shí)踐中通常通過嚴(yán)格的資金閉環(huán)管理來實(shí)現(xiàn)，即基金的一切貨幣收支活動，包括但不限于投資、支付退出金額、支付計(jì)劃收益、收取參與款，均應(yīng)通過托管賬戶進(jìn)行。同時(shí)，鑒于資金從托管賬戶劃出后，托管人無法控制資金流轉(zhuǎn)，基金合同中通常要求管理人應(yīng)配合托管人要求被投資主體將投資本金及收益劃轉(zhuǎn)至托管賬戶。資金閉環(huán)管理通過托管人監(jiān)督資金流轉(zhuǎn)，實(shí)現(xiàn)資金與指令隔離，是保障基金資金安全的主要手段之一。

（三）信息披露職責(zé)

除非合同中明確約定禁止基金進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，否則現(xiàn)行法律法規(guī)中并不禁止私募基金進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易。當(dāng)然為充分保障投資者利益，一般均要求相關(guān)當(dāng)事人對投資者披露該信息，或者事先取得投資者同意?！稌盒修k法》第二十四條即規(guī)定，私募基金管理人、私募基金托管人應(yīng)當(dāng)按照合同約定，如實(shí)向投資者披露可能存在的利益沖突情況以及可能影響投資者合法權(quán)益的其他重大信息，不得隱瞞或者提供虛假信息。

更多私募基金問題歡迎咨詢法邦網(wǎng)。