案情簡(jiǎn)介：私募投資標(biāo)的相同

某私募基金管理人A先后設(shè)立阿爾法1號(hào)、阿爾法2號(hào)、阿爾法3號(hào)、阿爾法4號(hào)等四個(gè)契約型私募證券基金，分別有152名、112名、97名、135名投資者；阿爾法1號(hào)、阿爾法2號(hào)各有80%的資金投向完全相同的證券組合，其余20%不同；阿爾法3號(hào)、阿爾法4號(hào)全部資金用于認(rèn)購上市公司B非公開發(fā)行的股票，合計(jì)投資者232人。

該案例中，阿爾法1號(hào)、阿爾法2號(hào)只是部分投資組合相同，投資標(biāo)的仍存在一定差異，不應(yīng)合并計(jì)算。但是，如果故意以絕大多數(shù)（如99%）資金投向相同組合，僅極少量（如1%）資金購買不同的現(xiàn)金管理類產(chǎn)品，以此規(guī)避“投資標(biāo)的完全相同”的標(biāo)準(zhǔn)，是否會(huì)被基金業(yè)協(xié)會(huì)以“實(shí)質(zhì)重于形式”為由認(rèn)定為違規(guī)，有待進(jìn)一步探討。

對(duì)于阿爾法3號(hào)、阿爾法4號(hào)，全部資金用于認(rèn)購?fù)簧鲜泄竟善?，屬于投資標(biāo)的完全相同的情形，應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算投資者人數(shù)。而且，按照中國(guó)證監(jiān)會(huì)在2015年10月底的保代培訓(xùn)上提出的要求，鎖價(jià)發(fā)行（即三年期定增）中的投資者若涉及資產(chǎn)計(jì)劃、理財(cái)產(chǎn)品等，在公告預(yù)案時(shí)即要求披露至最終出資人，所有出資人合計(jì)不得超過200名。此外，結(jié)合《上市公司非公開發(fā)行股票實(shí)施細(xì)則》對(duì)發(fā)行對(duì)象的解釋以及實(shí)踐中的案例，私募基金管理人A以其管理的多個(gè)私募基金參與認(rèn)購，可將阿爾法3號(hào)、阿爾法4號(hào)視為一個(gè)發(fā)行對(duì)象。

律師說法：人數(shù)該如何確定？

“200人上限”規(guī)則，具體規(guī)定在《中華人民共和國(guó)證券法》和《中華人民共和國(guó)基金法》等法律，以及《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》等部門規(guī)章。

（1）《中華人民共和國(guó)證券法》第十條：“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開發(fā)行證券。有下列情形之一的，為公開發(fā)行:（一）向不特定對(duì)象發(fā)行證券的；（二）向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過二百人的；（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為?！?/p>

（2）《中華人民共和國(guó)證券投資基金法》第八十七條：“非公開募集基金應(yīng)當(dāng)向合格投資者募集，合格投資者累計(jì)不得超過二百人。”

（3）《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十一條：“私募基金應(yīng)當(dāng)向合格投資者募集，單只私募基金的投資者人數(shù)累計(jì)不得超過《證券投資基金法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量。投資者轉(zhuǎn)讓基金份額的，受讓人應(yīng)當(dāng)為合格投資者且基金份額受讓后投資者人數(shù)應(yīng)當(dāng)符合前款規(guī)定?！?/p>

（4）2016年5月版《證券期貨經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)落實(shí)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)“八條底線”禁止行為細(xì)則（修訂版征求意見稿）》體現(xiàn)了中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)私募投資者人數(shù)問題的最新自律管理要求，該新版《細(xì)則》第四條第（五）項(xiàng)規(guī)定：“向非合格投資者銷售資產(chǎn)管理計(jì)劃，或者投資者人數(shù)累積超過200人，若同一資產(chǎn)管理人的多個(gè)同類型資產(chǎn)管理計(jì)劃的投資標(biāo)的完全相同，應(yīng)合并計(jì)算投資者人數(shù)?！?/p>