案情簡介：私募投資標的相同

某私募基金管理人A先后設立阿爾法1號、阿爾法2號、阿爾法3號、阿爾法4號等四個契約型私募證券基金，分別有152名、112名、97名、135名投資者；阿爾法1號、阿爾法2號各有80%的資金投向完全相同的證券組合，其余20%不同；阿爾法3號、阿爾法4號全部資金用于認購上市公司B非公開發(fā)行的股票，合計投資者232人。

該案例中，阿爾法1號、阿爾法2號只是部分投資組合相同，投資標的仍存在一定差異，不應合并計算。但是，如果故意以絕大多數(shù)（如99%）資金投向相同組合，僅極少量（如1%）資金購買不同的現(xiàn)金管理類產(chǎn)品，以此規(guī)避“投資標的完全相同”的標準，是否會被基金業(yè)協(xié)會以“實質重于形式”為由認定為違規(guī)，有待進一步探討。

對于阿爾法3號、阿爾法4號，全部資金用于認購同一上市公司股票，屬于投資標的完全相同的情形，應當合并計算投資者人數(shù)。而且，按照中國證監(jiān)會在2015年10月底的保代培訓上提出的要求，鎖價發(fā)行（即三年期定增）中的投資者若涉及資產(chǎn)計劃、理財產(chǎn)品等，在公告預案時即要求披露至最終出資人，所有出資人合計不得超過200名。此外，結合《上市公司非公開發(fā)行股票實施細則》對發(fā)行對象的解釋以及實踐中的案例，私募基金管理人A以其管理的多個私募基金參與認購，可將阿爾法3號、阿爾法4號視為一個發(fā)行對象。

律師說法：人數(shù)該如何確定？

“200人上限”規(guī)則，具體規(guī)定在《中華人民共和國證券法》和《中華人民共和國基金法》等法律，以及《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》等部門規(guī)章。

（1）《中華人民共和國證券法》第十條：“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門核準；未經(jīng)依法核準，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。有下列情形之一的，為公開發(fā)行:（一）向不特定對象發(fā)行證券的；（二）向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的；（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為?！?/p>

（2）《中華人民共和國證券投資基金法》第八十七條：“非公開募集基金應當向合格投資者募集，合格投資者累計不得超過二百人。”

（3）《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十一條：“私募基金應當向合格投資者募集，單只私募基金的投資者人數(shù)累計不得超過《證券投資基金法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量。投資者轉讓基金份額的，受讓人應當為合格投資者且基金份額受讓后投資者人數(shù)應當符合前款規(guī)定?！?/p>

（4）2016年5月版《證券期貨經(jīng)營機構落實資產(chǎn)管理業(yè)務“八條底線”禁止行為細則（修訂版征求意見稿）》體現(xiàn)了中國基金業(yè)協(xié)會對私募投資者人數(shù)問題的最新自律管理要求，該新版《細則》第四條第（五）項規(guī)定：“向非合格投資者銷售資產(chǎn)管理計劃，或者投資者人數(shù)累積超過200人，若同一資產(chǎn)管理人的多個同類型資產(chǎn)管理計劃的投資標的完全相同，應合并計算投資者人數(shù)?！?/p>