1.不同組織形式的私募基金特點(diǎn)應(yīng)適用于何種投資業(yè)務(wù)類型

按照組織形式的不同，私募基金可以劃分為契約型基金、合伙型基金、公司型基金。根據(jù)不同組織形式私募基金的特點(diǎn)，《指引》包括三個(gè)組成部分，即 1 號(hào)《契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引》（簡稱《契約型基金合同指引》）、 2 號(hào)《合伙協(xié)議必備條款指引》和 3 號(hào)《公司章程必備條款指引》，分別適用于契約型基金、合伙型基金和公司型基金。一般而言，契約型基金具有標(biāo)準(zhǔn)化、設(shè)立簡便、份額轉(zhuǎn)讓便利等優(yōu)勢，對(duì)于決策效率要求較高的證券投資基金會(huì)優(yōu)先選擇這一組織形式；合伙型基金可以享受地區(qū)化的稅收減免和“先分后稅”的稅收政策，并且工商確權(quán)清晰，較適合股權(quán)投資基金；公司型基金具有投資者參與基金治理和投資決策程度高，法律保障充分等優(yōu)勢，實(shí)踐中一些國有性質(zhì)的基金傾向于采用此種組織形式。

從目前整體來看，如果基金管理人已經(jīng)取得了中國基金業(yè)協(xié)會(huì)的私募基金管理人登記，同時(shí)當(dāng)基金具有一定規(guī)模時(shí)（一般在 1 億元以上時(shí)），基于契約型基金明顯的避稅優(yōu)勢和資金托管閉環(huán)運(yùn)作的特點(diǎn)，大部分基金都會(huì)選擇契約型基金這一組織形式。
2.指引中有明確要求的內(nèi)容進(jìn)行的調(diào)整或變動(dòng)
《契約型基金合同指引》第七條指出：在不違反《基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》以及相關(guān)法律法規(guī)的前提下，基金合同當(dāng)事人可以根據(jù)實(shí)際情況約定本指引規(guī)定內(nèi)容之外的事項(xiàng)。本指引某些具體要求對(duì)當(dāng)事人確不適用的，當(dāng)事人可對(duì)相應(yīng)內(nèi)容做出合理調(diào)整和變動(dòng)。與公募基金面向不特定公眾且適用較為嚴(yán)格的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)不同，私募基金僅面向特定人士募集，不會(huì)對(duì)社會(huì)公眾產(chǎn)生直接影響，為此，監(jiān)管思路上一般采取適度監(jiān)管的態(tài)度?！吨敢窙]有采用固化的標(biāo)準(zhǔn)合同文本，而是通過指引的方式對(duì)基金合同進(jìn)行規(guī)范，目的就是在實(shí)現(xiàn)保護(hù)投資者權(quán)益和規(guī)范行業(yè)秩序的基礎(chǔ)上，給予私募基金適當(dāng)?shù)淖灾螜?quán)力。

值得注意的是，當(dāng)事人的調(diào)整和變動(dòng)應(yīng)在“合理”范圍內(nèi)，而且這種調(diào)整和變動(dòng)并非沒有限制。當(dāng)事人對(duì)相應(yīng)內(nèi)容做出合理調(diào)整和變動(dòng)的，《契約型基金合同指引》要求：管理人應(yīng)在《風(fēng)險(xiǎn)揭示書》中向投資者進(jìn)行特別揭示，并在基金合同報(bào)送中國基金業(yè)協(xié)會(huì)備案時(shí)出具書面說明。
3.基金備案對(duì)契約型基金合同生效以及基金設(shè)立的必要前提

基金業(yè)協(xié)會(huì)不對(duì)私募基金的設(shè)立進(jìn)行事前審查，私募基金備案不影響基金合同的效力以及基金的設(shè)立。如當(dāng)事人之間未作出特殊約定，私募基金合同自簽署之日起成立并生效?！镀跫s型基金合同指引》第十五條指出：基金合同中應(yīng)約定私募基金在中國基金業(yè)協(xié)會(huì)完成備案后方可進(jìn)行投資運(yùn)作。我們認(rèn)為，這一規(guī)定可能是基于以下兩個(gè)方面的考慮：

其一，基金備案所需時(shí)間較短，對(duì)私募基金的運(yùn)作一般不會(huì)產(chǎn)生較大影響；

其二，這一要求可以加強(qiáng)對(duì)私募基金的監(jiān)管，而且有利于保護(hù)投資者的利益。

當(dāng)然，這一條款在實(shí)踐操作中是否具有可行性，如是否會(huì)因此而阻礙投資交易的高效率進(jìn)行，又如當(dāng)基金違反這一規(guī)定時(shí)是否就應(yīng)該給予實(shí)質(zhì)性處罰，這些情況都是該法規(guī)在未來實(shí)際運(yùn)作時(shí)需要解決的問題。
4.契約型基金中基金托管人的合同當(dāng)事人
《契約型基金合同指引》第六條指出：私募基金進(jìn)行托管的，私募基金管理人、基金托管人以及投資者三方應(yīng)當(dāng)共同簽訂基金合同。該項(xiàng)規(guī)定與通常意義上的基金委托托管人進(jìn)行托管，托管人直接向基金承擔(dān)責(zé)任的做法有明顯差別。我們認(rèn)為，這一規(guī)定體現(xiàn)了契約型私募基金的基本特征，而且是這一組織形式的突出優(yōu)勢之一。

契約型基金不具備法律主體資格，缺乏明確的內(nèi)部治理機(jī)構(gòu)，規(guī)定基金托管人作為基金合同當(dāng)事人，能夠設(shè)置一個(gè)資金流向的監(jiān)管者，從而防止出現(xiàn)資金被管理人挪用的情況；同時(shí)，將托管人與管理人并列，不僅增加了托管人對(duì)基金運(yùn)行進(jìn)行監(jiān)管的權(quán)力，也讓托管人承擔(dān)起必要的責(zé)任和義務(wù)，最終使得契約型私募基金的運(yùn)行在管理人、托管人和投資人之間實(shí)現(xiàn)相互制衡與動(dòng)態(tài)平衡。
5.基金管理人通過委托投資顧問不能免于承擔(dān)相關(guān)責(zé)任
《契約型基金合同指引》第二十三條指出：私募基金管理人聘用第三方機(jī)構(gòu)擔(dān)任投資顧問的，應(yīng)當(dāng)通過投資顧問協(xié)議明確約定雙方權(quán)利義務(wù)和責(zé)任。但是，私募基金管理人不得因這種委托而免去其作為基金管理人的各項(xiàng)職責(zé)。

同時(shí)還需要明確指出：基金合同中已訂明投資顧問的，應(yīng)列明以下事項(xiàng)：
（1）因私募基金管理人聘請(qǐng)投資顧問對(duì)合同各方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生影響的情況說明及相關(guān)糾紛解決機(jī)制；
（2）在風(fēng)險(xiǎn)揭示書中特別揭示與投資顧問相關(guān)的各類風(fēng)險(xiǎn)事項(xiàng)并由私募基金管理人、投資者等當(dāng)事人簽字確認(rèn)。
6.私募基金運(yùn)作期間投資者申購和贖回的金額的限制

《契約型基金合同指引》第十七條指出：投資者在私募基金存續(xù)期開放日購買私募基金份額的，購買金額應(yīng)不低于 100 萬元人民幣且符合合格投資者標(biāo)準(zhǔn)，已持有私募基金份額的投資者在資產(chǎn)存續(xù)期開放日追加購買基金份額的除外。投資者持有的基金資產(chǎn)凈值高于 100 萬元時(shí)，可以選擇部分贖回基金份額，投資者在贖回后持有的基金資產(chǎn)凈值不得低于 100 萬元，投資者申請(qǐng)贖回基金份額時(shí)，其持有的基金資產(chǎn)凈值低于 100 萬元的，必須選擇一次性贖回全部基金份額。