一、對(duì)賭協(xié)議有哪些風(fēng)險(xiǎn)案例

第一，太子奶曾以88888888元奪得中央電視臺(tái)日用消費(fèi)品的標(biāo)王，獲得榮譽(yù)的太子奶并沒(méi)有獲得相匹配的利益。為了實(shí)現(xiàn)上市，太子奶引入了三大投行的資金并簽署“對(duì)賭”協(xié)議。最終由于瘋狂擴(kuò)張導(dǎo)致資金鏈斷裂，沒(méi)有實(shí)現(xiàn)業(yè)績(jī)?cè)鲩L(zhǎng)的太子奶創(chuàng)始人李途純不得不交出自己的全部股權(quán)。

第二，真功夫是曾經(jīng)國(guó)內(nèi)快餐行業(yè)前五強(qiáng)中唯一的本土品牌，在2007年引入風(fēng)投基金后，公司急于謀求上市，推行去“家族化”的管理改革，導(dǎo)致了潘宇海與蔡達(dá)標(biāo)的矛盾激化，蔡達(dá)標(biāo)的婚外情加劇了股權(quán)紛爭(zhēng)。最終導(dǎo)致真功夫的快速衰落，估值腰斬也無(wú)人接盤(pán)。

第三，俏江南創(chuàng)始人張?zhí)m在2009年榮登胡潤(rùn)餐飲富豪榜第三名，財(cái)富估值25億元。也是在俏江南如日中天的時(shí)候，鼎暉創(chuàng)投向俏江南增資，并簽署上市對(duì)賭協(xié)議。由于在規(guī)定時(shí)間內(nèi)未能實(shí)現(xiàn)上市，俏江南已經(jīng)從常年盈利轉(zhuǎn)變?yōu)樵略绿潛p，導(dǎo)致張?zhí)m最終失去了俏江南的控制權(quán)。

第四，2004年融資困難、未實(shí)現(xiàn)上市的永樂(lè)電器為了配合自己的市場(chǎng)擴(kuò)張，董事長(zhǎng)陳曉尋求私募股權(quán)基金的支持，經(jīng)過(guò)大半年的洽談，永樂(lè)電器最終于2005年1月獲得摩根士丹利及鼎暉的5000萬(wàn)美元聯(lián)合投資。陳曉與包括摩根士丹利及鼎暉在內(nèi)的資本方簽下了一紙“對(duì)賭協(xié)議”，規(guī)定了永樂(lè)電器2007年凈利潤(rùn)的實(shí)現(xiàn)目標(biāo)，陳曉方面則需要根據(jù)實(shí)現(xiàn)情況向資本方出讓股權(quán)或者獲得股權(quán)。由于6.75億元凈利潤(rùn)的目標(biāo)并未實(shí)現(xiàn)，永樂(lè)電器退市，最終被國(guó)美收購(gòu)。

二、如何擬定對(duì)賭協(xié)議

第一，對(duì)于回購(gòu)的義務(wù)主體，我們建議僅設(shè)定為原股東或?qū)嶋H控制人，不將目標(biāo)公司包括在內(nèi)，確?；刭?gòu)責(zé)任主體的合法性。

其次，在對(duì)賭協(xié)議的其他條款設(shè)定中，如將目標(biāo)公司上市作為對(duì)賭內(nèi)容，則建議添加針對(duì)上市安排的條款，一般操作為：上市文件遞交前回購(gòu)條款終止、上市未批準(zhǔn)回購(gòu)條款恢復(fù)效力，從而確?；刭?gòu)條款不會(huì)成為目標(biāo)公司無(wú)法上市的原因，確保投資方能依據(jù)回購(gòu)條件行使權(quán)利。

最后，考慮到很多投資方為財(cái)務(wù)投資者，無(wú)法掌控目標(biāo)公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)狀況，為了便于糾紛發(fā)生時(shí)舉證，所設(shè)定的業(yè)績(jī)指標(biāo)建議是投資方確定能夠獲取的，并能保證該指標(biāo)的真實(shí)性。補(bǔ)償?shù)挠?jì)算方式，不得以復(fù)利計(jì)算，建議以銀行同期貸款利率的四倍作為上限參考，且最高不得超過(guò)24%的年利率。