一、私募基金能否參與并購重組及新三板業(yè)務(wù)？

2015年3月6日，證券基金業(yè)協(xié)會發(fā)布《證監(jiān)會明確私募投資基金參與上市公司并購重組須履行備案程序》，要求私募投資基金參與上市公司并購重組必須履行備案程序。

2015年3月20日，全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)發(fā)布《關(guān)于加強參與全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)業(yè)務(wù)的私募投資基金備案管理的監(jiān)管問答函》，要求私募投資基金參與新三板業(yè)務(wù)必須履行備案程序。

自此，證監(jiān)會系統(tǒng)，包括股轉(zhuǎn)系統(tǒng)在內(nèi)，對私募基金必須備案的要求已經(jīng)完全統(tǒng)一：私募投資基金未經(jīng)備案將無法參與并購重組以及新三板業(yè)務(wù)。

二、基金業(yè)協(xié)會對私募投資基金備案有什么要求？

（一）企業(yè)申請掛牌環(huán)節(jié)，中介機構(gòu)須核查是否存在私募投資基金管理人或私募投資基金，及其是否遵守相應(yīng)的規(guī)定：

1、若申請掛牌公司或申請掛牌公司股東屬于私募投資基金管理人或私募投資基金的，請主辦券商及律師核查其是否按照《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》及《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》等相關(guān)規(guī)定履行了登記備案程序，并請分別在《推薦報告》、《法律意見書》中說明核查對象、核查方式、核查結(jié)果并發(fā)表意見。

2、申請掛牌同時發(fā)行股票的，請主辦券商和律師核查公司股票認(rèn)購對象中是否存在私募投資基金管理人或私募投資基金，是否按照《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》及《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》等相關(guān)規(guī)定履行登記備案程序，并請分別在《推薦報告》、《法律意見書》或其他關(guān)于股票發(fā)行的專項意見中說明核查對象、核查方式、核查結(jié)果并發(fā)表意見。

（二）在掛牌公司發(fā)行融資、重大資產(chǎn)重組等環(huán)節(jié)，掛牌公司報送的股票發(fā)行融資備案材料中，主辦券商和律師應(yīng)當(dāng)分別核查掛牌公司股票認(rèn)購對象和掛牌公司現(xiàn)有股東中是否存在私募投資基金管理人或私募投資基金，其是否按照《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》及《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》等相關(guān)規(guī)定履行了登記備案程序，并分別在《主辦券商關(guān)于股票發(fā)行合法合規(guī)性意見》和《股票發(fā)行法律意見書》中對核查對象、核查方式、核查結(jié)果進(jìn)行專門說明。

自本監(jiān)管問答函發(fā)布之日起，掛牌公司披露的掛牌公司重大資產(chǎn)重組《獨立財務(wù)顧問報告》和《法律意見書》中，獨立財務(wù)顧問和律師應(yīng)當(dāng)分別核查交易對手方和掛牌公司現(xiàn)有股東中是否存在私募投資基金管理人或私募投資基金，其是否按照《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》及《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》等相關(guān)規(guī)定履行了登記備案程序，并對核查對象、核查方式、核查結(jié)果進(jìn)行專門說明。

（三）證監(jiān)會明確私募投資基金參與上市公司并購重組須履行備案程序

《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》等相關(guān)法律法規(guī)和自律規(guī)則對私募投資基金的備案有明確規(guī)定，私募投資基金投資運作應(yīng)遵守相應(yīng)規(guī)定。

在并購重組行政許可申請中，私募投資基金一般通過五種方式參與：一是上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)申請中，作為發(fā)行對象；二是上市公司合并、分立申請中，作為非上市公司（吸并方或非吸并方）的股東；三是配套融資申請中，作為鎖價發(fā)行對象；四是配套融資申請中，作為詢價發(fā)行對象；五是要約豁免義務(wù)申請中，作為申請人。

中介機構(gòu)應(yīng)對上述投資者是否屬于《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》規(guī)范的私募投資基金以及是否按規(guī)定履行備案程序進(jìn)行核查并發(fā)表明確意見。

具體來說，對于第一、二、三種情況，獨立財務(wù)顧問和律師事務(wù)所應(yīng)分別在《獨立財務(wù)顧問報告》、《法律意見書》中披露核查意見；按規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理備案手續(xù)的，應(yīng)在提交重組委審議前辦理。對于第四種情況，獨立財務(wù)顧問和律師事務(wù)所應(yīng)在收到投資者報價后、向投資者發(fā)送繳款通知書前進(jìn)行核查，在合規(guī)性報告書中發(fā)表核查意見；發(fā)行情況報告書中應(yīng)披露中介機構(gòu)的核查意見。對于第五種情況，財務(wù)顧問（如有）、律師事務(wù)所應(yīng)在《財務(wù)顧問報告》、《法律意見書》中披露核查意見；按規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理備案手續(xù)的，應(yīng)在我會受理前辦理。