案情簡介：最高額抵押是否可對非將來債權提供擔保

某銀行為某貿(mào)易公司提供授信，由某房地產(chǎn)公司為銀行提供最高額抵押擔保。《最高額抵押合同》中約定：以土地使用權為某貿(mào)易公司與某銀行簽訂的授信額度協(xié)議提供擔保，明確所擔保的包括依據(jù)該協(xié)議已經(jīng)發(fā)生的和將要簽署的單項協(xié)議、修訂或補充協(xié)議。同時《最高額抵押合同》生效前貿(mào)易公司與銀行已經(jīng)發(fā)生的債權，亦屬于其擔保的主債權。其擔保的最高債權額為本金余額人民幣1.5億元及利息、違約金、損害賠償金等債權金額之和。地產(chǎn)公司經(jīng)其股東會決議通過后完成簽署，并辦理抵押登記。

在提供授信額度期間內(nèi)，貿(mào)易公司申請辦理了13筆具體單項業(yè)務，在銀行與地產(chǎn)公司簽訂《最高額抵押合同》后未再授信，地產(chǎn)公司認為不應再對此前授信負責，且認為對方有串通蒙蔽之嫌，承擔擔保責任并非本意，應免除擔保責任。最終法院駁回其請求。

律師說法：抵押權設立前之債權，可轉(zhuǎn)入擔保債權范圍

在解釋該案例前首先需要明確一點，最高額抵押是限額抵押。也就是說抵押權人只能在最高債權額范圍內(nèi)對抵押財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權。同時它是擔保的將來債權，其不以主債權存在為前提，它擔保的是在抵押期間將要發(fā)生的債權。地產(chǎn)公司之所以提出免除擔保責任，就是因為合同簽署后并無債權發(fā)生。

但是《物權法》中規(guī)定，最高額抵押權設立前已經(jīng)存在的債權，經(jīng)當事人同意，可以轉(zhuǎn)入最高額抵押擔保的債權范圍。那么實際發(fā)生的債權超過最高限額的，以抵押權設定時約定的最高額為限優(yōu)先受償，不及最高限額，以實際發(fā)生的債權額為限。

地產(chǎn)公司簽訂《最高額抵押合同》已經(jīng)其股東會決議通過，銀行已取得土地他項權利證書，可見其對將要擔保的債權構成是十分清楚的，合同的外在形式及履行的內(nèi)容一致，不存在實質(zhì)與本意不符的情形。雖然《最高額抵押合同》簽訂后銀行未再向貿(mào)易公司授信，但依據(jù)合同約定，主債務未清償完畢前，不能免除地產(chǎn)公司擔保責任。