案情簡介：公司轉讓股權簽合同，公司違約起糾紛

2007年1月9日，廣州市二輕房產開發(fā)公司（以下簡稱二輕房產），香港卓康發(fā)展有限公司（以下簡稱香港卓康）與廣東中大中鑫投資策劃有限公司（以下簡稱中鑫公司）、中國投資集團國際理財有限公司（以下簡稱理財公司）簽訂《出資額及權益轉讓合同》，轉讓其在廣州遠興房產有限公司（以下簡稱遠興公司）中外合作方的全部出資額與權益。但是股權變更登記手續(xù)完成后，中鑫公司并未按照《股權轉讓及項目合作合同》的約定將其所受讓的遠興公司股權過戶到仙源公司名下，仙源公司向法院起訴該合同無效。

法院判決：股權轉讓合同未經(jīng)批準，判決合同成立未生效

法院經(jīng)審理認為，各方當事人簽訂的《股權轉讓及項目合作合同》符合法律規(guī)定，對當事人具有法律約束力，各方當事人均應遵照執(zhí)行。但按照我國《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第10條規(guī)定、《合同法》第44條第二款規(guī)定，法院判決《股權轉讓及項目合作合同》未發(fā)生法律效力。

律師說法：中外合作合同未經(jīng)批準能生效嗎？

我國《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第10條規(guī)定：“中外合作者的一方轉讓其在合作企業(yè)合同中的全部或者部分權利、義務的，必須經(jīng)他方同意，并報審查批準機關批準。”對于未經(jīng)批準的，效力如何，該法沒有明確規(guī)定。但《合同法》第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。”依照《合同法》該條規(guī)定，此類合同雖已成立，但不像普通合同那樣在成立時生效，而是成立但未生效。合同法的司法解釋第9條對此類合同的效力則有更明確的解釋，即：“依照《合同法》第44條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理批準手續(xù)，或者辦理批準、登記等手續(xù)才生效，在一審法院辯論終結前當事人仍未辦理批準手續(xù)的，或者仍未辦理批準、登記等手續(xù)的，人民法院應當認定該合同未生效”。所以，中外合作合同未經(jīng)批準不能生效嗎。

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