一、涉外商事訴訟的特征

一般認為，涉外民事訴訟，是指具有涉外因素的民事訴訟；涉外民事訴訟程序，是指人民法院受理，審判及執(zhí)行具有涉外因素的民事案件所適用的程序。

所謂涉外因素是指具有以下三種情況之一：

第一，訴訟主體涉外，即訴訟一方或者雙方當事人是外國人、無國籍人或者外國企業(yè)和組織；

第二，作為訴訟標的的法律事實涉外，即當事人之間的民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的事實發(fā)生在國外；

第三，訴訟標的物涉外，即當事人之間爭議的標的物在國外。具備上述三個因素之一的民事訴訟就屬于涉外民事訴訟。

二、涉外商事糾紛如何確定管轄法院 

在有涉外因素合同中，如果當事人對爭議解決方式及法律適用有約定且約定不違反中國法律則從其約定，如無約定則根據(jù)法律規(guī)定確定法院管轄以及法律適用。

1. 約定法院管轄

 因《民事訴訟法》第四編涉外篇沒有針對涉外民事訴訟中當事人的協(xié)議管轄權(quán)做出特殊的約定，因此中國法院將適用《民事訴訟法》第三十四條關(guān)于國內(nèi)民事訴訟中關(guān)于當事人協(xié)議管轄的規(guī)定來判斷合同當事人約定的法院管轄是否有效。

 《民事訴訟法》三十四條：“合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。”

 如果上述五個地點中有存在于中華人民共和國領(lǐng)域以外的，則當事人可以協(xié)議選擇國外的法院管轄。如當事人選擇的為境外的法院排他管轄，則中國法院不應(yīng)受理該等爭議。

 特別注意的是，根據(jù)《民事訴訟法》第二百六十六條：“因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中華人民共和國人民法院管轄。”因此，當事人在中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同如果要進行訴訟，則只能約定在中國法院，而不能約定外國法院管轄。

2. 約定仲裁

根據(jù)中國法律規(guī)定，涉外民事糾紛的當事人可以約定由仲裁機構(gòu)作為爭議解決機構(gòu)。比如《合同法》第一百二十八條規(guī)定：“……涉外合同的當事人可以根據(jù)仲裁協(xié)議向中國仲裁機構(gòu)或者其他仲裁機構(gòu)申請仲裁?！绷硗猓睹袷略V訟法》第二百七十一條也規(guī)定：“涉外經(jīng)濟貿(mào)易、運輸和海事中發(fā)生的糾紛，當事人在合同中訂有仲裁條款或者事后達成書面仲裁協(xié)議，提交中華人民共和國涉外仲裁機構(gòu)或者其他仲裁機構(gòu)仲裁的，當事人不得向人民法院起訴。”

 以上法律規(guī)定中的“其他仲裁機構(gòu)”指外國的仲裁機構(gòu)以及國外的臨時仲裁。因此，涉外合同可以約定中國或境外的仲裁機構(gòu)進行仲裁，這樣約定即排除了法院的管轄。

3. 法定法院管轄

中國《民事訴訟法》關(guān)于涉外民事訴訟的規(guī)定主要見于《民事訴訟法》第四編以及《民事訴訟法》第一編第二章。概括總結(jié)起來，中國法律關(guān)于涉外合同訴訟的法定管轄規(guī)則如下：

 如被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有住所，則可以在被告住所地人民法院起訴或者在合同履行地起。

如被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所，而合同又在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標的物在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機構(gòu)，則可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機構(gòu)住所地人民法院管轄。