案情簡(jiǎn)介：海淘未經(jīng)批準(zhǔn)的仿制藥自用、轉(zhuǎn)賣(mài)

2003年師某某被查出患有白血病。因無(wú)力購(gòu)買(mǎi)國(guó)內(nèi)高價(jià)正版藥，師某某于2009年在網(wǎng)絡(luò)上得知有一印度版治療白血病的藥品“格列衛(wèi)”，對(duì)治療自己的白血病很有療效。在從2010年開(kāi)始，師某某通過(guò)電子郵件聯(lián)系印度仿制藥公司的代理商莫某購(gòu)進(jìn)“格列衛(wèi)”藥，利用快遞將藥發(fā)回國(guó)內(nèi)。通過(guò)網(wǎng)絡(luò)上的“慢性粒細(xì)胞白血病協(xié)會(huì)群”尋找買(mǎi)家，然后分裝銷(xiāo)售給全國(guó)各地。截止2015年9月底案發(fā)，師某某共向全國(guó)20個(gè)省市銷(xiāo)售“格列衛(wèi)”藥2000余瓶。銷(xiāo)售價(jià)值150萬(wàn)余元，獲利40萬(wàn)余元，所得贓款師某某用于看病花銷(xiāo)。經(jīng)河南省食品藥品監(jiān)督管理局證明：該藥品未經(jīng)國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局批準(zhǔn)擅自生產(chǎn)、進(jìn)口，違反相關(guān)法規(guī)，應(yīng)當(dāng)按假藥論處。

法院判決：成立銷(xiāo)售假藥罪，從輕、減輕處罰

理由：師某某明知印度的“格列衛(wèi)”藥品未經(jīng)國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局批準(zhǔn)，為謀取利益，而非法進(jìn)行買(mǎi)賣(mài)，其行為已構(gòu)成銷(xiāo)售假藥罪，鑒于被告人師某某本人患有白血病，案發(fā)后其如實(shí)供述犯罪事實(shí)，認(rèn)罪、悔罪，有立功表現(xiàn)，具有減輕、從輕處罰情節(jié)，判處有期徒刑四年，追繳非法所得40萬(wàn)元，上繳國(guó)庫(kù).

律師說(shuō)法：雖然構(gòu)成銷(xiāo)售假藥罪，但量刑應(yīng)綜合考慮

生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥罪指行為人違反國(guó)家藥品管理法規(guī)，生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥，足以危害人體健康的行為。本質(zhì)上是違反了國(guó)家對(duì)藥品生產(chǎn)管理的強(qiáng)制規(guī)定，而不論該藥是否有治療效果。當(dāng)然，如果是有治療效果的藥品，法院在量刑時(shí)會(huì)酌定從輕處罰。

本案中，師某某違反《中華人民共和國(guó)藥品管理法》的規(guī)定，明知印度的“格列衛(wèi)”藥品未經(jīng)國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局批準(zhǔn)，為謀取利益，而非法進(jìn)行買(mǎi)賣(mài)，依法應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。鑒于師某某本人患有白血病，所違法銷(xiāo)售的藥品雖未假藥，但有部分治療效果。師某某案發(fā)后其如實(shí)供述犯罪事實(shí)，認(rèn)罪、悔罪，依法可對(duì)其從輕判處罰。師某某在羈押期間，積極向公安機(jī)關(guān)提供犯罪線(xiàn)索，為公安機(jī)關(guān)查獲其他犯罪提供重要信息，成立立功，依法可以減輕處罰。綜合師某某從輕、減輕的情節(jié)，因此法院作出如上判決。

相關(guān)法規(guī)：

《刑法》

第一百四十一條  生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；致人死亡或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

本條所稱(chēng)假藥，是指依照《中華人民共和國(guó)藥品管理法》的規(guī)定屬于假藥和按假藥處理的藥品、非藥品。

《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第四條  生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百四十一條規(guī)定的“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”:

（一） 致人重度殘疾的；

（二） 造成三人以上重傷、中度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致嚴(yán)重功能障礙的；

（三） 造成五人以上輕度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的；

（四） 造成十人以上輕傷的；

（五） 造成重大、特別重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的；

（六） 生產(chǎn)、銷(xiāo)售金額五十萬(wàn)元以上的；

（七） 生產(chǎn)、銷(xiāo)售金額二十萬(wàn)元以上不滿(mǎn)五十萬(wàn)元，并具有本解釋第一條規(guī)定情形之一的；

（八） 根據(jù)生產(chǎn)、銷(xiāo)售的時(shí)間、數(shù)量、假藥種類(lèi)等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為情節(jié)特別嚴(yán)重的。

第五條  生產(chǎn)、銷(xiāo)售劣藥，具有本解釋第二條規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百四十二條規(guī)定的“對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害”。

生產(chǎn)、銷(xiāo)售劣藥，致人死亡，或者具有本解釋第四條第一項(xiàng)至第五項(xiàng)規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百四十二條規(guī)定的“后果特別嚴(yán)重”。

生產(chǎn)、銷(xiāo)售劣藥，具有本解釋第一條規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)酌情從重處罰。

生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥罪指行為人違反國(guó)家藥品管理法規(guī)，生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥，足以危害人體健康的行為。

以上就是關(guān)于“海淘未經(jīng)批準(zhǔn)的仿制藥  是否成立銷(xiāo)售假藥罪”問(wèn)題的解答，如果您還有其他疑問(wèn)，可咨詢(xún)專(zhuān)業(yè)商事犯罪辯護(hù)律師。