一、怎樣認(rèn)定商標(biāo)侵權(quán)行為？

一般地，構(gòu)成侵權(quán)行為必須具備四個(gè)要件：一是有違法行為存在；二是有損害事實(shí)發(fā)生；三是違法行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系；四是行為人主觀上必須有過錯(cuò)。商標(biāo)侵權(quán)行為是一種特殊的民事侵權(quán)行為。因此，認(rèn)定商標(biāo)侵權(quán)行為無疑要考慮上述四個(gè)基本要件。同時(shí)，還應(yīng)充分注意到商標(biāo)侵權(quán)行為自身的特殊性。

（一）有違法行為存在

行為的違法性是指行為人實(shí)施的行為違反了《商標(biāo)法》、《商標(biāo)法實(shí)施條例》及其他有關(guān)法律的規(guī)定，即發(fā)生了行為人未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，擅自在相同商品或類似商品上使用了與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)，或妨礙商標(biāo)注冊(cè)人行使商標(biāo)專用權(quán)的行為。商標(biāo)違法行為的存在是侵權(quán)行為構(gòu)成的前提條件。

（二）有損害事實(shí)發(fā)生

損害事實(shí)在商標(biāo)侵權(quán)行為中是一個(gè)具有特殊性的條件。至于損害事實(shí)，可以是物質(zhì)損害，也可以是非物質(zhì)損害。物質(zhì)損害是造成商標(biāo)注冊(cè)人在經(jīng)濟(jì)利益上的減少、消滅。非物質(zhì)損害是因侵犯商標(biāo)專用權(quán)而致使權(quán)利人的商品信譽(yù)、企業(yè)形象被損毀、貶低。非物質(zhì)的損害是無形的，并且當(dāng)時(shí)是無法計(jì)算的，但終歸導(dǎo)致權(quán)利人財(cái)產(chǎn)利益的減損。在實(shí)踐中，對(duì)物質(zhì)損害的認(rèn)定應(yīng)由被侵權(quán)人舉證，而對(duì)于非物質(zhì)損害的認(rèn)定，舉證卻是非常難的，因此無需被侵權(quán)人舉證。只要有違法行為的存在，便認(rèn)定為有非物質(zhì)損害，被侵權(quán)人即可要求停止侵害。

（三）違法行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系

損害事實(shí)不同，形成的因果關(guān)系也不同。侵犯商標(biāo)專用權(quán)的違法行為造成了損害事實(shí)的客觀存在，則違反行為與損害事實(shí)形成因果關(guān)系。例如某種假冒名牌的酒，質(zhì)量很差，消費(fèi)者飲用后，會(huì)誤認(rèn)為某種名牌酒的質(zhì)量下降了。這就是侵權(quán)行為與損害后果之間有因果關(guān)系。如果損害事實(shí)的發(fā)生是因?yàn)槠渌蛩?，則不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。

（四）行為人的主觀過錯(cuò)

新《商標(biāo)法》將原法第38條第（2）項(xiàng)“銷售明知是侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品”的“明知”刪除，即取消了認(rèn)定此行為侵權(quán)的主觀構(gòu)成要件，確認(rèn)適用“無過錯(cuò)責(zé)任”原則。也就是說無論侵權(quán)人主觀上故意或過失，都應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。

二、認(rèn)定商標(biāo)侵權(quán)行為應(yīng)注意什么？

（一）注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)和核定使用的商品為限。

在對(duì)被控侵權(quán)對(duì)象與注冊(cè)商標(biāo)及注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商標(biāo)進(jìn)行比較時(shí)，一是要以原告商標(biāo)注冊(cè)證書上記載的注冊(cè)商標(biāo)和商品為準(zhǔn)，而不能以實(shí)際使用的商標(biāo)和該商標(biāo)實(shí)際使用的商品為準(zhǔn)；二是必須從商標(biāo)和該商標(biāo)所使用的商品兩個(gè)方面進(jìn)行比較，而不能僅就商標(biāo)或者僅就商標(biāo)所使用的商品進(jìn)行比較.

（二）商標(biāo)相同或近似的認(rèn)定

（1）商標(biāo)相同或近似的定義:所謂商標(biāo)相同，是指被控侵權(quán)的商標(biāo)與原告的注冊(cè)商標(biāo)相比較，二者在視覺上基本無差別。所謂商標(biāo)近似，是指被控侵權(quán)的商標(biāo)與原告的注冊(cè)商標(biāo)相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構(gòu)圖及顏色，或者其各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關(guān)公眾對(duì)商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)或者認(rèn)為其來源與原告注冊(cè)商標(biāo)有特定的聯(lián)系。

（2）認(rèn)定商標(biāo)相同或近似應(yīng)遵循的原則：

一是以相關(guān)公眾的一般注意力為準(zhǔn)。所謂相關(guān)公眾，是指與商標(biāo)所標(biāo)識(shí)的某類商品或者服務(wù)有關(guān)的消費(fèi)者與前述商品或者服務(wù)的營銷有密切關(guān)系的其他經(jīng)營者。這就是說，相關(guān)公眾包括兩部分。這兩部分公眾中，涉及任何一部分人都是法律規(guī)定的相關(guān)公眾，不是兩部分人都涉及才構(gòu)成《商標(biāo)法》所稱的相關(guān)公眾。

二是既要進(jìn)行對(duì)商標(biāo)的整體比對(duì)，又要進(jìn)行對(duì)商標(biāo)主要部分的比對(duì)，比對(duì)應(yīng)當(dāng)在比對(duì)對(duì)象隔離的狀態(tài)下分別進(jìn)行。三是判斷商標(biāo)是否近似，應(yīng)當(dāng)考慮請(qǐng)求保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)的顯著性和知名度。

（三）類似商品、服務(wù)以及商品與服務(wù)類似的認(rèn)定

（1）定義:類似商品，是指在功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費(fèi)對(duì)象等方面相同，或者相關(guān)公眾一般認(rèn)為其存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的商品。類似服務(wù)，是指服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對(duì)象等方面，或者相關(guān)公眾一般認(rèn)為存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的服務(wù)。商品與服務(wù)類似，是指商品和服務(wù)之間存在特定聯(lián)系，容易使相關(guān)公眾混淆。

（2）商品、服務(wù)類似的判斷標(biāo)準(zhǔn):認(rèn)定商品或者服務(wù)是否類似，應(yīng)當(dāng)以相關(guān)公眾對(duì)商品或者服務(wù)的一般認(rèn)識(shí)綜合判斷；《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國際分類表》、《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》可以作為判斷類似商品或者服務(wù)的參考。