在現(xiàn)實的商業(yè)活動中，注冊商標未使用(主要是企業(yè)的一些防御商標和從商標)、商標注冊人已經(jīng)破產(chǎn)或注銷但其商標并未注銷的現(xiàn)象較為普遍，而根據(jù)現(xiàn)行商標法和商標局的審查實踐，這些商標都被視為有效商標依然受到法律的保護，從而排斥他人在后申請的近似商標。這一現(xiàn)狀是與我國社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展極不協(xié)調(diào)的。同時，我國現(xiàn)行《商標法》也未對企業(yè)注銷后的商標處置作出明確規(guī)定，使得這類糾紛的解決成為一道難題。

一、企業(yè)注銷后商標處置的立法現(xiàn)狀

我國現(xiàn)行《商標法》第二十四條規(guī)定，在續(xù)展寬展期滿后仍未提出續(xù)展注冊申請的，注銷該注冊商標；第三十條第四款規(guī)定，對連續(xù)三年未使用的商標可以提出撤銷。同時，在商標執(zhí)法實踐中，對已經(jīng)注銷的企業(yè)的商標，地方工商局可以向商標局提出注銷申請。

上述方法為解決已經(jīng)破產(chǎn)或注銷的企業(yè)的注冊商標問題提供了很好的途徑，但在實際操作過程中卻受到了很大的限制。第一，注銷不續(xù)展注冊商標必須在商標專用權(quán)期限屆滿后才能進行，注銷連續(xù)三年不使用注冊商標有三年時限的限制，時限上的要求不可逾越。第二，《商標法》并未規(guī)定地方工商局主動提出注銷申請的義務(wù)，第三人也無請求權(quán)。第三，這些條款無法解決企業(yè)注銷至商標注銷這段時間商標權(quán)的歸屬問題，無法解決該商標被惡意轉(zhuǎn)讓及他人申請近似商標的問題。

二、企業(yè)注銷至商標注銷期間內(nèi)對商標權(quán)屬的處置

依照我國《商標法》的規(guī)定，注冊商標在期限屆滿后未續(xù)展的，注冊人的專用權(quán)立即終止(《商標法》第三十二條規(guī)定的“自撤銷或注銷之日起一年內(nèi)，商標局對于該商標相同或近似的商標注冊申請，不予核準”體現(xiàn)的是商標局對商標的行政管理功能，并不是商標專有權(quán)的延伸保護)。商標專用權(quán)的期限屆滿前商標注冊人注銷的，其商標專有權(quán)當然也應(yīng)該終止，注冊人也不能就該商標再享有任何權(quán)利，不能就該商標進行任何處分，包括許可和轉(zhuǎn)讓。筆者以為，其商標應(yīng)該被回復(fù)原狀(未注冊前的狀態(tài))，進入公有領(lǐng)域。

我國臺灣現(xiàn)行的商標法中已有類似條款的規(guī)定，臺灣《商標法》第三十三條商標專用權(quán)之消滅條款規(guī)定：商標專用權(quán)人廢止營業(yè)者，商標專用權(quán)人死亡無繼承人或繼承人未自該商標專用權(quán)人死亡之日起一年內(nèi)辦理移轉(zhuǎn)注冊者，商標專用權(quán)當然消滅。由此可見，企業(yè)注銷后其商標專用權(quán)當然消亡符合法律的精神。

國家工商局商標局1992年在針對“企業(yè)法人終止后其商標專用權(quán)問題”的答復(fù)函中認為，企業(yè)法人的注冊商標在清算活動結(jié)束后其注冊商標專用權(quán)亦終止(在清算程序結(jié)束后，經(jīng)工商機關(guān)核準后企業(yè)注銷)。由此可知，在實踐中，有關(guān)主管機關(guān)也認為企業(yè)注銷后其商標專用權(quán)當然消滅。

和商標權(quán)同屬知識產(chǎn)權(quán)的專利權(quán)和著作權(quán)在權(quán)利期滿后都進入公有領(lǐng)域。專利權(quán)的有效期限為10年，在專利權(quán)期限屆滿后，該專利進入公有領(lǐng)域；著作權(quán)的財產(chǎn)權(quán)部分的有效期限為50年，在權(quán)利期滿后進入公有領(lǐng)域。《商標法》雖未明確規(guī)定在商標權(quán)期限屆滿后商標進入公有領(lǐng)域，但從他人可以申報近似商標的規(guī)定已經(jīng)也可以推出此項結(jié)論。

綜上，企業(yè)注銷至商標注銷的這段時間內(nèi)，將該商標認定為無主財產(chǎn)進入公有領(lǐng)域，不違反法律的精神和規(guī)定，為解決此類問題提供了一種有效的途徑。雖然根據(jù)現(xiàn)行《商標法》的規(guī)定，該類商標在未辦理注銷手續(xù)前仍被視為有效，但在后商標申請人取得充分證據(jù)后，應(yīng)允許在后的近似商標注冊，維護在后商標申請人的合法權(quán)益。

三、企業(yè)注銷前后，注冊商標的處理

隨著社會的發(fā)展，企業(yè)的商標意識雖然逐漸加強。但不可否認，大部分企業(yè)沒有專門的商標法律顧問，對實踐性很強的商標理解不多。因此，在企業(yè)注銷后不會主動請求商標局將其商標注銷，多通過不進行續(xù)展的方式放棄其商標。根據(jù)法律的規(guī)定，企業(yè)注銷后主體資格即不存在，不能再以企業(yè)的名義進行任何的法律行為(進行的任何法律行為都不成立)，筆者認為其商標應(yīng)作如下處理。

1．企業(yè)分立、合并時，根據(jù)《民法通則》第四十四條第二款“企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔”的規(guī)定，其商標財產(chǎn)權(quán)由該企業(yè)注銷后存續(xù)的法人概括承受，存續(xù)的企業(yè)根據(jù)相應(yīng)的證明至商標局辦理相應(yīng)的手續(xù)。在一定時限內(nèi)未辦理相關(guān)手續(xù)的，視為放棄該商標，該商標進入公有領(lǐng)域。

2．企業(yè)注銷、解散時，應(yīng)以清算組織的名義對企業(yè)的商標進行處理。雖然根據(jù)《商標法》的規(guī)定，申請人與商標注冊人的名義必須保持一致，在此情況下，清算組織在向商標局說明情況的前提下對企業(yè)的商標進行處置。在一定時限內(nèi)未辦理相關(guān)手續(xù)的，視為放棄該商標，該商標進入公有領(lǐng)域。

3．個體工商戶的商標，在該個體工商戶死亡或喪失行為能力后，其法定繼承人可以自然繼承該商標并以自己的名義辦理相應(yīng)的手續(xù)。在一定時限內(nèi)未辦理相關(guān)手續(xù)的，視為放棄該商標，該商標進入公有領(lǐng)域。4．企業(yè)注銷前，未對商標進行處置的，又無法定承繼人的，視為放棄該商標，在企業(yè)注銷后，該商標回復(fù)原狀，進入公有領(lǐng)域。企業(yè)不能再將該商標進行轉(zhuǎn)讓，不具備主體資格的轉(zhuǎn)讓合同不成立。

四、企業(yè)注銷至商標注銷期間，該商標不允許惡意轉(zhuǎn)讓

《商標法實施細則》第三條第一款規(guī)定：“申請商標注冊、轉(zhuǎn)讓注冊、續(xù)展注冊……，申請人……也可以直接辦理”；《商標法實施細則》第四條規(guī)定：“申請商標注冊、轉(zhuǎn)讓注冊、續(xù)展注冊、變更、補證、評審及其他有關(guān)事項，必須按照規(guī)定繳納費用”；《商標法》第二十五條第二款規(guī)定：“轉(zhuǎn)讓注冊商標經(jīng)核準后，予以公告”；《商標法實施細則》第二十一條第三款規(guī)定：“對可能產(chǎn)生誤認、混淆或者其他不良影響的轉(zhuǎn)讓注冊商標申請，商標局不予核準，予以駁回”。可見，《商標法》及《商標法實施細則》的一系列條款中都認定商標轉(zhuǎn)讓申請為一種注冊申請。既然轉(zhuǎn)讓亦為一種注冊，雖然《商標法》第二十七條和《商標法實施細則》第二十五條的條文中未出現(xiàn)“轉(zhuǎn)讓注冊不當”的文字，但撤銷轉(zhuǎn)讓注冊不當?shù)纳虡朔戏傻囊?guī)定。

依照現(xiàn)行《商標法》，商標局在受理商標轉(zhuǎn)讓申請時，僅要求提供一種固定格式的《商標轉(zhuǎn)讓注冊申請書》，不要求提供轉(zhuǎn)讓協(xié)議。商標局僅對受讓人資格、相同近似商標的一并轉(zhuǎn)讓等幾方面做一些有限的審查，不對轉(zhuǎn)讓人的主體資格及轉(zhuǎn)讓文件的真實性進行審查，而且，轉(zhuǎn)讓手續(xù)由受讓人辦理。此種方法雖然方便了受讓人，但極易造成一些惡意受讓甚至是偽造文件等違法行為的發(fā)生。在實踐中，有人冒用他人名義，將他人商標轉(zhuǎn)歸自己所有；也有人惡意受讓在先權(quán)利商標，進行不正當競爭。對前種行為，商評委在查清事實后，可以撤銷該轉(zhuǎn)讓注冊不當，回復(fù)原狀。但后一種行為又如何處理呢?

根據(jù)《商標法》及其《實施細則》的規(guī)定，存在主觀惡意的新申請注冊可以予以撤銷。而根據(jù)法律的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓注冊由受讓人辦理相應(yīng)手續(xù)，因此判斷轉(zhuǎn)讓注冊是否存在惡意，應(yīng)該從受讓人受讓該商標的動機或其受讓后的行為上判斷其受讓是否具有惡意。所以，如果能證明受讓人存在惡意，將其不當受讓的商標應(yīng)該予以撤銷，合乎《商標法》第二十七條和《商標法實施細則》第二十五條的規(guī)定。

對于商標轉(zhuǎn)讓合同如果第三人能充分證明轉(zhuǎn)讓是在轉(zhuǎn)讓人已被注銷的情況下發(fā)生的或受讓人的受讓具有明顯的惡意，商標局或商評委有權(quán)應(yīng)第三人的請求認定該商標轉(zhuǎn)讓合同無效，在無法回復(fù)原狀的情況下(因為轉(zhuǎn)讓人已經(jīng)注銷)，比照上述法律規(guī)定將該商標予以撤銷，維護正常的法律秩序。