一、什么是《商標法》的“使用”和“商品”

有這樣一個案例：

A公司為了獲得C公司加工一批夾膜玻璃的業(yè)務(wù)(要求原料PVB中間膜使用進口產(chǎn)品)，未經(jīng)S-LEC注冊商標權(quán)利人B公司的同意，擅自在外印制了50張有“S-LEC”字樣的商標標志，并將50件國產(chǎn)PVB中間膜標志更換為S-LEC標志。A公司將更換后的PVB中間膜放置在生產(chǎn)車間內(nèi)供C公司考察。C公司考察后，對這批標有“S-LEC”字樣的PVB中間膜的真假持懷疑態(tài)度。綜合其他因素，A公司最終未能獲得這筆業(yè)務(wù)。之后，A公司在加工業(yè)務(wù)中使用了其中的10件PVB中間膜。

4個月后，工商執(zhí)法人員根據(jù)舉報對A公司剩余的40件標有“S-LEC”字樣的PVB中間膜予以查扣。經(jīng)S-LEC注冊商標權(quán)利人B公司鑒定，該批PVB中間膜屬于侵權(quán)產(chǎn)品。

二、對《商標法》的“使用”和“商品”的理解

在處理上述案件的過程中，執(zhí)法人員在兩個焦點問題上產(chǎn)生意見分歧。

1、A公司的行為是否屬于《商標法》意義上的“使用”。

第一種觀點認為不構(gòu)成《商標法》意義上的“使用”，理由是：A公司只是把標有“S-LEC”字樣的PVB中間膜放置在自己的生產(chǎn)車間內(nèi)供C公司考察，考察之后也沒有以S-LEC牌PVB中間膜的名義加工銷售。

第二種觀點認為，A公司的行為屬于《商標法》意義上的“使用”，因為《商標法實施條例》第三條規(guī)定：“商標法和本條例所稱商標的使用，包括將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中?！薄渡虡朔ā芬饬x上的“使用”不僅指在商品上的使用，只要在商業(yè)活動中使用就構(gòu)成“使用”。本案中A公司把標有“S-LEC”字樣的PVB中間膜供C公司考察，這一過程屬于商業(yè)活動。因此，A公司在PVB中間膜上使用“S-LEC”字樣的行為屬于《商標法》意義上的“使用”，這種行為對S-LEC注冊商標權(quán)利人B公司的商業(yè)信譽造成了損害。

2、A公司給C公司考察的標注有“S-LEC”字樣的PVB中間膜原材料是否屬于《商標法》意義上的“商品”。

第一種觀點認為，標有“S-LEC”字樣的PVB中間膜是準備用來加工加膜玻璃的原材料，不是用來銷售的商品，不屬于《商標法》意義上的“商品”。

第二種觀點認為，標有“S-LEC”字樣的PVB中間膜屬于《商標法》意義上的“商品”。這種觀點的理由有二：

首先，目前關(guān)于商品的定義主要有3種：(1)商品是為交換而生產(chǎn)的對他人或社會有用的勞動產(chǎn)品。(2)商品是用于交換的勞動產(chǎn)品。(3)商品是經(jīng)過交換且非進入使用過程的勞動產(chǎn)品。從上述關(guān)于商品的定義可以看出，構(gòu)成商品的必要條件有兩個，一是用于交換，二是勞動產(chǎn)品。原材料即原料和材料，是相對于成品來說的投入生產(chǎn)過程以制造新產(chǎn)品的物質(zhì)，其本質(zhì)為加工成品的基礎(chǔ)性材料。原材料要成為商品，須具備兩個條件，一是凝結(jié)了勞動，二是經(jīng)加工后繼續(xù)進入流通領(lǐng)域?！渡虡朔ā分械摹吧唐贰北攘魍I(lǐng)域的商品含義更寬泛，它不僅包含生產(chǎn)領(lǐng)域的產(chǎn)品和流通領(lǐng)域中的商品，還包含服務(wù)領(lǐng)域商標附著的載體。

其次，本案中A公司把標注有“S-LEC”字樣的PVB中間膜作為原材料供C公司考察。此中間膜具有雙重屬性：該中間膜可能被A公司作為原材料用來加工夾膜玻璃，具有原材料屬性;同時，該中間膜冒充的是B公司的產(chǎn)品，具有商品屬性。C公司的考察是對原材料的比較和選擇過程，在某種意義上是原材料的“銷售”過程。C公司是把該中間膜作為商品來選擇對待的。直接銷售原材料與將原材料加工成成品銷售，只是交換形式不同，并不影響原材料在這一過程中的商品屬性。

最終，執(zhí)法人員統(tǒng)一了認識，認為A公司利用B公司S-LEC注冊商標的知名度，通過將國產(chǎn)PVB中間膜的商標更換為S-LEC商標的方式，試圖提高其生產(chǎn)(加工)銷售的夾膜玻璃商品的附加值，牟取不當利益，是一種典型的商標侵權(quán)行為。