一、如何認(rèn)定相同或相似商標(biāo)？

1．就商標(biāo)圖樣的主體考察

商標(biāo)圖樣通常不是單一的，往往由多個(gè)成分組成，但從總體上可分為主要部分和次要部分，判斷商標(biāo)是否相同或近似時(shí)，應(yīng)就其主要部分考察。那么，如何判斷商標(biāo)的主要部分與次要部分呢？可供參考的因素有：a．量的多少，往往是主要部分占據(jù)商標(biāo)圖案的大部分，次要部分占據(jù)少數(shù)；b．面積的多少，通常主要部分占據(jù)商標(biāo)圖案面積為多，次要部分占據(jù)面積較少；c．意義，即看商標(biāo)圖案的主要意義是什么，凡表達(dá)商標(biāo)圖案主要意義部分，通常為該商標(biāo)的主要部分，而表達(dá)商標(biāo)圖案次要意義部分，通常為次要部分；d．是否明顯突出，一般說(shuō)來(lái)，商標(biāo)的主要部分通常置于商標(biāo)的中心或最能引起人們注意的部位，較明顯突出，而次要部分通常置于商標(biāo)圖案的邊緣。

2．隔離觀察

隔離觀察是指在判斷商標(biāo)是否相同或近似時(shí)，應(yīng)將欲比較的兩個(gè)商標(biāo)隔離，使消費(fèi)者憑借對(duì)某一商標(biāo)的主觀印象去判斷另一商標(biāo)與之是否相同或者相似。隔離觀察的理由是，消費(fèi)者往往是憑借其對(duì)某一商標(biāo)的主觀印象去挑選商品或者服務(wù)的，這種主觀印象是大致的而不是精確的，是在消費(fèi)者購(gòu)買(mǎi)商品或者服務(wù)前就形成的。沒(méi)有理由要求消費(fèi)者懷揣著某一商標(biāo)標(biāo)志到市場(chǎng)做仔細(xì)對(duì)比后再購(gòu)買(mǎi)其需要的商品。同時(shí)，這種主觀印象是在消費(fèi)者購(gòu)買(mǎi)商品或者服務(wù)前就形成的，故隔離觀察還要做到異時(shí)異地，在不同場(chǎng)合觀察比較。

3．通體觀察

通體觀察是指在比較兩商標(biāo)是否相同或近似時(shí)，應(yīng)就商標(biāo)的全部?jī)?nèi)容做觀察，而不能局限于商標(biāo)的一部分。有時(shí)候，兩個(gè)商標(biāo)的某個(gè)部分可能相同或者相似，但從整體上看兩者卻存在著較大差異，這時(shí)就不能認(rèn)定兩者相同或者相似。同樣，兩個(gè)商標(biāo)的某個(gè)部分可能不相同或不相似，但如果從整體上看普通消費(fèi)者能夠得出兩者相同或相似的判斷，就應(yīng)認(rèn)定兩者相同或者相似。

二、相同或相似商標(biāo)種類(lèi)有哪些？

1．外觀相似

商標(biāo)是由一定的文字、圖形或其結(jié)合所構(gòu)成，這些文字、圖形或其組合除了具有其本來(lái)的意義外，還具有一定的形式意義。從外觀上看，文字本身就是一種圖形，尤其是漢字，一種獨(dú)特的書(shū)寫(xiě)方式本身也是一種圖形。即使是完全不同的文字，由于其書(shū)寫(xiě)方式的雷同，可能會(huì)導(dǎo)致其外觀上的相似。例如，″金″字與″全″字，如果連筆書(shū)寫(xiě)，從外觀上看就很可能近似。圖案部分的相似是一種更為普遍的現(xiàn)象，如狼和狗的體形本來(lái)就相似，其圖形也就很容易被消費(fèi)者混淆，這樣的一組商標(biāo)，就是外觀上相似的商標(biāo)。

外觀上相似的商標(biāo)，大概有如下幾種情形 ：（1）構(gòu)圖近似，如一商標(biāo)的圖案為三個(gè)圓并排，而另一商標(biāo)為三個(gè)橢圓并排。（2）色彩近似，如一商標(biāo)為一圓內(nèi)三等份且著色為紅、綠、藍(lán)，而另一商標(biāo)為一橢圓三等份，著色為紅、綠、黑，其著重突出紅、綠色，則可斷定兩者由于色彩近似而成為相似商標(biāo)。（3）排列方法近似，如奧運(yùn)會(huì)的五環(huán)標(biāo)志，為上三環(huán)下兩環(huán)，如果某一商標(biāo)為上兩環(huán)下三環(huán)，應(yīng)視為二者排列近似而成為相似商標(biāo)。（4）漢字由于其書(shū)寫(xiě)方式導(dǎo)致的相似，如四川產(chǎn)的“全興”大曲，市場(chǎng)上出現(xiàn)一種與“全興”商標(biāo)很相似的“金興”大曲。由于“金”和“全”字在書(shū)寫(xiě)上的連筆，使得“全興”與“金興”很難為一般消費(fèi)者之一般注意所能區(qū)分開(kāi)。（5）由于不同語(yǔ)言的差異導(dǎo)致的商標(biāo)外形的相似。如同一個(gè)漢字，其書(shū)寫(xiě)方法完全相同，但其意義和發(fā)音在漢語(yǔ)和日語(yǔ)中差異極大，由這樣的文字構(gòu)成的商標(biāo)，其外觀相似，甚至是完全一樣，但意義卻相差甚遠(yuǎn)。

另外，有的商標(biāo)是用拼音做的，而這個(gè)拼音可能剛好又是一個(gè)英文單詞，或者說(shuō)與這個(gè)單詞很相似，如果這個(gè)英文單詞也是一個(gè)商標(biāo)，那么它們構(gòu)成外觀上相同或者相似的商標(biāo)。行為人如果將外觀上與他人具有一定知名度的相同或相似的商標(biāo)使用在不相同、不相似的商品或服務(wù)上，將構(gòu)成商標(biāo)淡化，而不論這種相似是構(gòu)圖上的相似、色彩上的相似、排列方法上的相似，還是漢字書(shū)寫(xiě)方式上的相似、語(yǔ)言差異導(dǎo)致的商標(biāo)相似。例如，“茅臺(tái)”商標(biāo)是我國(guó)馳名商標(biāo)，其注冊(cè)使用的商品是酒類(lèi)。如果有人在非酒類(lèi)的商品上使用“茅合”商標(biāo)，顯然，“茅臺(tái)”與“茅合”無(wú)論是從外觀上，還是從漢字的書(shū)寫(xiě)方式上，都具有很大的相似性。消費(fèi)者本來(lái)憑借“茅臺(tái)”商標(biāo)可以購(gòu)買(mǎi)到白酒，現(xiàn)在，由于“茅合”與“茅臺(tái)”的相似性，消費(fèi)者可能將“茅合”誤認(rèn)為是“茅臺(tái)”。本來(lái)是購(gòu)買(mǎi)“茅臺(tái)”酒的消費(fèi)者，可能最終卻被牽引到了“茅合”牌非酒類(lèi)的其他商品面前。顯然，“茅合”商標(biāo)的使用，損害“茅臺(tái)”商標(biāo)本來(lái)的顯著性和識(shí)別性，并進(jìn)一步損害了“茅臺(tái)”的商譽(yù)，構(gòu)成對(duì)“茅臺(tái)”商標(biāo)的淡化。

2．發(fā)音相似

從外觀上看，文字商標(biāo)是一種圖案，它終究有一定的發(fā)音。即使是外觀上毫不相似的文字，其發(fā)音也可能相似，甚至完全相同。如“長(zhǎng)虹”與“彩鴻”，其外觀上可以說(shuō)完全不同，但其發(fā)音卻很相似，如果僅憑發(fā)音來(lái)識(shí)別商標(biāo)，很可能造成消費(fèi)者的誤認(rèn)。此外，一些漢字商標(biāo)，其讀音可能與一些英文單詞的發(fā)音相同或相似，當(dāng)這些英文單詞已被注冊(cè)為商標(biāo)時(shí)，如果僅憑發(fā)音，則很難將兩者區(qū)分開(kāi)。

使用與他人具有一定知名度的商標(biāo)發(fā)音相同或相似的商標(biāo)，即使兩者在外觀上不相似，仍然可能構(gòu)成商標(biāo)淡化。例如將“情稻”商標(biāo)使用在農(nóng)藥上，由于“情稻”商標(biāo)與“青島”商標(biāo)在發(fā)音上的相似，消費(fèi)者在提及“青島”商標(biāo)時(shí)，很容易聯(lián)想到“情稻”商標(biāo)，以及該商標(biāo)所標(biāo)志的農(nóng)藥?！扒鄭u”商標(biāo)本來(lái)能夠使消費(fèi)者聯(lián)想到它所標(biāo)志的啤酒的甘甜可口，但消費(fèi)者若同時(shí)聯(lián)想到“情稻”商標(biāo)所標(biāo)志的劇毒農(nóng)藥，則可能會(huì)產(chǎn)生不良感覺(jué)，甚至動(dòng)搖對(duì)“青島”啤酒的信任，淡化了“青島”商標(biāo)的顯著性和識(shí)別性，從而構(gòu)成對(duì)“青島”商標(biāo)的淡化，損害了它所承載的商譽(yù)。

3．觀念相似

商標(biāo)是由一定的文字、圖形或組合構(gòu)成的，一般說(shuō)來(lái)，這些文字或圖形具有一定的意義 ，表達(dá)出一定的觀念，如果另一商標(biāo)在意義或者觀念上與之相同或相似，也應(yīng)視為相同或相似商標(biāo)。例如，某一商標(biāo)為“孫悟空”，另一商標(biāo)為“齊天大圣”，則兩者在觀念上可能混淆；某一商標(biāo)為“飛馬”文字，另一商標(biāo)為飛馳的奔馬圖形，則兩者在觀念上可能造成混淆。使用與他人具有一定知名度的商標(biāo)觀念上相同或相似的商標(biāo)，可能構(gòu)成對(duì)該商標(biāo)的淡化。例如，如果有一個(gè)由“海獅”文字組成的馳名商標(biāo)，其注冊(cè)使用范圍為泳衣，有人將海獅的具體圖形作為商標(biāo)使用在眼鏡類(lèi)商品上，雖然從外觀上看，“海獅”文字與海獅的實(shí)物圖形相差萬(wàn)里，但從觀念上看，兩者的本來(lái)意義指的卻是同一個(gè)事物。這樣，使用海獅圖象的商標(biāo)，必然會(huì)削弱“海獅”文字商標(biāo)的顯著性和識(shí)別性，構(gòu)成對(duì)該商標(biāo)的淡化。