一、馳名商標(biāo)如何認(rèn)定

眾所周知，商標(biāo)權(quán)是指一定的民事權(quán)利主體占有、使用、收益和處分某個(gè)特定商標(biāo)的資格或能力，商標(biāo)權(quán)具有專有性、地域性和時(shí)效性的特點(diǎn)，其基本表現(xiàn)形態(tài)可以劃分為三大類：未注冊商標(biāo)權(quán)、注冊商標(biāo)權(quán)和馳名商標(biāo)權(quán)。其中，與普通商標(biāo)相比，馳名商標(biāo)具有知名度高、市場占有率高、信譽(yù)好、影響面廣、權(quán)利高度確定以及能受到法律的特別保護(hù)等特點(diǎn)。我國唯一一部專門管理馳名商標(biāo)的規(guī)章是國家工商行政管理局于1996年8月14日頒布、1998年12月3日修改的《馳名商標(biāo)認(rèn)定與管理暫行規(guī)定》。依據(jù)該規(guī)定，所謂馳名商標(biāo)，是指在市場上享有較高聲譽(yù)并為相關(guān)公眾所熟知的注冊商標(biāo)，其認(rèn)定與管理由國家工商行政管理局商標(biāo)局負(fù)責(zé)，其他任何組織和個(gè)人不得認(rèn)定或者采取其他變相方式認(rèn)定馳名商標(biāo)。根據(jù)《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》及TRIPS協(xié)議，在認(rèn)定馳名商標(biāo)時(shí)，一般有如下重要的通用衡量指標(biāo)：

(1) 使用該商標(biāo)之商品或服務(wù)潛在的消費(fèi)者;

(2) 使用該商標(biāo)商品或服務(wù)的交易渠道;

(3) 該商標(biāo)使用的時(shí)間、程度及地域范圍;

(4) 使用該商標(biāo)之商品或服務(wù)在主張享受馳名商標(biāo)保護(hù)的領(lǐng)土及其領(lǐng)域所占的市場份額。

在我國，關(guān)于何者為商標(biāo)享有較高聲譽(yù)及為公眾所熟知，國家工商行政管理局也提供了一套認(rèn)定指標(biāo)，其中包括：

(1) 使用該商標(biāo)的商品在中國的銷售量及銷售區(qū)域;

(2) 使用該商標(biāo)的商品近三年來的主要經(jīng)濟(jì)指標(biāo)(年產(chǎn)量、銷售額、利潤、市場占有率)及其在中國同行業(yè)中的排名;

(3) 使用該商標(biāo)的商品在外國或地區(qū)的銷售量及銷售區(qū)域;

(4) 該商標(biāo)的廣告發(fā)布情況 ;

(5) 商標(biāo)在最早使用及連續(xù)使用的時(shí)間;

(6) 該商標(biāo)在中國及其外國或地區(qū)的注冊情況;

(7) 該商標(biāo)馳名的其他證明文件。

此外，在已提交九屆全國人大常委會(huì)審議的商標(biāo)法修改草案中，也明確提出法律認(rèn)定馳名商標(biāo)的基本標(biāo)準(zhǔn)，并建議增加如下規(guī)定：“認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度;該商標(biāo)使用的持續(xù)時(shí)間;該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍;該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄;該商標(biāo)馳名的其他因素?！北容^而言，我國對于馳名商標(biāo)的認(rèn)定指標(biāo)比《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》和TRIPS協(xié)議更具體也更微觀，門檻設(shè)定相對較高，表明我國在馳名商標(biāo)的認(rèn)定上已經(jīng)具有國際水準(zhǔn)。當(dāng)然，該套指標(biāo)體系也存在一定的缺陷，從操作角度上看，該體系僅設(shè)立評(píng)價(jià)指標(biāo)，卻未確立評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，按照某一指標(biāo)，究竟達(dá)到何種程度方可具有馳名商標(biāo)的屬性等等，均無具體衡量辦法，而缺少更為明確的量化內(nèi)容，勢必為馳名商標(biāo)認(rèn)定的隨意性留下了不小的空間，這反映出目前認(rèn)定馳名商標(biāo)的行政行為其透明度仍較差。當(dāng)然，該管理辦法的最大特征并不在于對評(píng)估指標(biāo)體系的建立，而在于明確了一個(gè)剛性規(guī)定，也可以說是認(rèn)定馳名商標(biāo)的基本前提，即未經(jīng)國空工商行政管理局依據(jù)該套評(píng)價(jià)指標(biāo)體系認(rèn)定的，不能視為馳名商標(biāo)，更不能將其作為馳名商標(biāo)予以保護(hù)，因?yàn)橐坏┍徽J(rèn)定為馳名商標(biāo)，其隨之而來的保護(hù)范圍和保護(hù)力度將要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于普通商標(biāo)。

二、我國是如何保護(hù)馳名商標(biāo)的

關(guān)于馳名商標(biāo)的特別保護(hù)，《馳名商標(biāo)認(rèn)定和管理暫行規(guī)定》中作出了可具操作性的嚴(yán)格規(guī)定，主要集中在第八、九、十條規(guī)定中。如第八條規(guī)定，將與他人馳名商標(biāo)相同或者近似商標(biāo)在大量類似商品上申請注冊，且可能損害馳名商標(biāo)注冊人的權(quán)益，由國家工商行政管理局商標(biāo)局駁回其注冊申請;已經(jīng)注冊的，自注冊之日起五年內(nèi)，馳名商標(biāo)注冊人可以請求國家工商行政管理局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)予以撤銷，但惡意注冊的不受時(shí)間限制。第九條則規(guī)定，將與他人馳名商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)使用在非類似商品上，且會(huì)暗示該商品與馳名商標(biāo)注冊人存在某種聯(lián)系，從而可能使馳名商標(biāo)注冊人的權(quán)益受到損害的，馳名商標(biāo)注冊人可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起兩年內(nèi)，請求工商行政管理機(jī)關(guān)予以制止。第十條規(guī)定，自馳名商標(biāo)認(rèn)定之日起，他人將與該馳名商標(biāo)相同或者近似的文字作為企業(yè)名稱一部分使用，且或能引起公眾誤信的，工商行政管理機(jī)關(guān)不予核準(zhǔn)登記;已經(jīng)登記的，馳名商標(biāo)注冊人可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起兩年內(nèi)，請求工商行政管理機(jī)關(guān)予以撤銷。此外，第十二條又特別規(guī)定，未經(jīng)國家工商行政管理局認(rèn)定，稱商標(biāo)為馳名商標(biāo)的，系欺騙公眾之行為，視情節(jié)予以處罰。除此之外，國家工商行政管理總局商標(biāo)局最近又明確表示，除馳名商標(biāo)所有人外，其他人不得登記與馳名商標(biāo)相同與企業(yè)名稱，即使企業(yè)名稱是馳名商標(biāo)認(rèn)定之前登記的也同 樣屬于侵權(quán)行為，馳名商標(biāo)所有人有權(quán)請求工商行政管理機(jī)關(guān)予以撤消。上述規(guī)定表明，即使從國際標(biāo)準(zhǔn)衡量，我國對于馳名商標(biāo)的保護(hù)范圍及保護(hù)力度也是非常突出的，反映出中國在加入WTO進(jìn)程中對于國內(nèi)外知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的決心。然而，由于當(dāng)前所處的特定歷史時(shí)期，管理當(dāng)局似乎更注重也更強(qiáng)調(diào)對國外知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，因?yàn)閲怦Y名商標(biāo)在國內(nèi)的屢被仿冒，已演變成為一個(gè)十分敏感的國際問題。事實(shí)上，國外馳名商標(biāo)依上述規(guī)定獲得的保護(hù)可能與保護(hù)力度，不僅要大大高于國內(nèi)普通商標(biāo)，甚至也遠(yuǎn)高于國內(nèi)馳名商標(biāo)，管理當(dāng)局心態(tài)的傾向性由此可見一斑。管理規(guī)定的異常嚴(yán)格不過是這種時(shí)代釀就的復(fù)雜心態(tài)的具體體現(xiàn)，并從另外一個(gè)角度產(chǎn)生出新的問題，其中最明顯的莫過于，如此力度的保護(hù)客觀上為某些國外知名企業(yè)的非馳名商標(biāo)濫用馳名商標(biāo)的保護(hù)效應(yīng)提供了相當(dāng)程度的制度便利，將其稱為對馳名商標(biāo)保護(hù)效應(yīng)的搭便車現(xiàn)象。