一、如何認定商標侵權

在對侵權行為認定時，容易發(fā)生異議或者錯誤的主要是對所謂“近似商標”、“類似商品及服務”、以及“其他損害行為”的認定。

對“近似商標”的認定通常應從兩個方面考慮：一是兩個商標所使用的商品或服務是否相同或相類似；二是兩個商標的標識的主體部分是否相近似。具體認定以普通消費者的一般注意力作為評判的主觀標準，并采用整體比較與商標顯著部分比較相結合的方法，進行綜合判斷。實踐中多以商標的音、形、義三個要素考察。即讀音是否相同；外形是否相近，是否可能導致普通消費者直觀上的誤認；意思是否相同等來判斷。如果有一個以上的因素相同，并且可能造成混淆，基本可以認定為近似商標，如本案所涉及的“酷孩”與“酷兒”，如果對二者進行綜合判斷，我個人認為可以認定為近似商標。

所謂“類似商品”是指在功能、用途、消費對象、銷售渠道等方面相關，或者存在著特定聯(lián)系的商品；“類似服務”是指在服務的目的、方式、對象等方面相關，或者存在特定聯(lián)系的服務。我國對此采用《尼斯協(xié)定》并同時考慮商品或服務的用途、用戶、功能、銷售渠道、銷售習慣等綜合判斷。如本案所涉及的“酷孩”與“酷兒”，二者均屬于無酒精飲料類商品的商標，且商品的用途、用戶、功能、銷售渠道、銷售習慣等亦有類似之處。

所謂“其他損害行為”，依據商標法實施條例及司法解釋的規(guī)定，包括：一是在同一種或類似商品上，將與他人注冊商標相同或近似的文字、圖形等作為商品名稱或者商品裝潢使用，并足以造成誤認的；二是故意為侵犯他人注冊商標專用權的行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件；三是將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關公眾產生誤認的；四是復制、模仿、翻譯他人注冊的馳名商標或者其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標使用，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的；五是將與他人注冊商標相同或者相近似的文字注冊為域名，并通過該域名進行相關商品交易的電子商務，容易使相關公眾產生誤認的。

二、商標侵權如何計算賠償額

《商標法》第五十三條規(guī)定：“有本法第五十二條所列侵犯注冊商標專用權行為之一，引起糾紛的，由當事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標注冊人或者利害關系人可以向人民法院起訴，也可以請求工商行政管理部門處理。工商行政管理部門處理時，認定侵權行為成立的，責令立即停止侵權行為，沒收、銷毀侵權商品和專門用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具，并可處以罰款。當事人對處理決定不服的，可以自收到處理通知之日起15日內依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院起訴；侵權人期滿不起訴又不履行的，工商行政管理部門可以申請人民法院強制執(zhí)行。進行處理的工商行政管理部門根據當事人的請求，可以就侵犯商標專用權的賠償數額進行調解；調解不成的，當事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院起訴。”

第五十六條規(guī)定：“侵犯商標專用權的賠償數額，為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利益，或者被侵權人在被侵權期間因被侵權所受到的損失，包括被侵權人為制止侵權行為所支付的合理開支?！鼻翱钏Q侵權人因侵權所得利益，或者被侵權人因被侵權所受損失難以確定的，由人民法院根據侵權行為的情節(jié)判決給予50萬元以下的賠償。

綜上，權利人可以選擇不同的方式主張權利，計算賠償額時可以通過工商或質監(jiān)部門查賬獲得，若仍無所獲，可以計算自己因此所受到的損失。

以上是關于“如何認定商標侵權，商標侵權如何計算賠償額？”等問題的分析與討論，希望對您有所幫助，如果您還疑問，不妨問問專業(yè)的律師或者咨詢專業(yè)的律所。