一、如何認定商標犯罪數(shù)額
司法實踐中,對于“貨標分離”、被侵權產(chǎn)品未在中國境內(nèi)銷售等一些特殊情形下非法經(jīng)營數(shù)額的認定存在一定爭議。在侵犯注冊商標權犯罪的量刑上,對非法經(jīng)營額、損失數(shù)額、違法所得額與銷售金額等不同類型犯罪數(shù)額的把握,是對行為人準確量刑的前提和關鍵。
《解釋》中從犯罪數(shù)額的角度對侵犯知識產(chǎn)權罪的“情節(jié)嚴重”作了規(guī)定?!督忉尅返?條規(guī)定了非法經(jīng)營數(shù)額與違法所得數(shù)額兩種認定標準,第2條還規(guī)定了銷售金額,確定了對不同犯罪數(shù)額應當不同處理的原則。
所謂非法經(jīng)營數(shù)額,一般是指商標侵權人生產(chǎn)、銷售或提供侵權便利(如倉儲、運輸、郵寄、隱匿)的侵犯他人注冊商標專用權產(chǎn)品的價值。已銷售的侵權產(chǎn)品的價值,按照實際銷售的價格計算。制造、儲存、運輸和未銷售的侵權產(chǎn)品價值,按照標價或者已經(jīng)查清的侵權產(chǎn)品的實際銷售平均價格計算。侵權產(chǎn)品沒有標價或者無法查清其實際銷售價格的,按照被侵權產(chǎn)品的市場中間價格計算。
所謂“銷售金額”,是指銷售假冒注冊商標的商品后所得和應得的全部違法收入。所謂違法所得數(shù)額,一般是指侵權人生產(chǎn)或經(jīng)銷侵權商品所獲得的純利。從這三個概念來說,其實就是考慮了侵權人的犯罪成本以及對商標權人的最低限度保護。
在司法實踐中,一些侵權人通常不開具進貨、售貨單據(jù),不留進貨、售貨記錄,庫房存貨與銷售現(xiàn)場分離,就需要考慮在“非法經(jīng)營額無法計算”時其他犯罪數(shù)額的認定問題。而在辦案實踐中具體應采用哪種數(shù)額作為考量標準,筆者認為,犯罪數(shù)額認定的關鍵在于證據(jù)的證明程度,即根據(jù)目前的證據(jù),對哪種數(shù)額的證明達到了可以采信的程度。
二、共同犯罪的認定應考慮哪些因素
在侵犯知識產(chǎn)權罪的司法實踐中,認定構成假冒注冊商標罪的從犯與獨立構成銷售非法制造的注冊商標標識罪往往容易混淆。假冒注冊商標罪有“商標使用”的行為,將假冒的注冊商標使用在商品上,使得正品與贗品相混淆,給合法商標所有人造成經(jīng)濟損失并損害了消費者的合法權益;銷售非法制造的注冊商標標識罪僅有“銷售注冊商標標識”的行為,假冒的注冊商標沒有實際使用在商品上。假冒注冊商標罪的從犯,即使在具體行為上沒有“商標使用”行為,也需要有共同的主觀故意以及客觀的配合行為。結(jié)合具體案例,湛英杰檢察官談到,如果犯罪嫌疑人只是為了躲避海關或者相關部門監(jiān)管,而采取貨標分離的運輸方式,則不能片面地僅根據(jù)查扣的標識進行認定,注冊商標標識只是整個交易的一部分,應當認定為銷售假冒注冊商標的商品罪的共同犯罪。
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