《中華人民共和國刑法》

第二十條　【正當(dāng)防衛(wèi)】為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。

正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。

個人認(rèn)為，二審以故意傷害罪改判于歡有期徒刑五年是不合理的，個人主張于歡構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。

一、構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)的理由

（1）本案存在不法侵害。于歡和他母親遭到非法禁錮、侮辱、猥褻、毆打等手段的暴力催債，即使沒有即時的傷亡，但已嚴(yán)重侵害了于歡和他母親的人身權(quán)利。

（2）本案中有防衛(wèi)的緊迫性。于歡和他母親被11名催債人員非法禁錮長達6小時，且還有持續(xù)禁錮的意思。另外，于歡還目睹死者把生殖器蹭到自己母親臉上的行為，但凡有點血性，又怎能容忍別的男人對自己的母親做出如此侮辱的行為呢？況且，死者做出這種猥褻的行為，那么再進一步就有可能做出強奸甚至 輪奸的行為。于歡和他母親打算跟著警察一起離開他們被禁錮的接待室，卻遭到暴力阻止。如果于歡沒有奮起反抗，不法侵害將一直持續(xù)下去。因此，在于歡反抗的時候，符合正當(dāng)防衛(wèi)需發(fā)生在不法侵害正在進行的構(gòu)成要件。

（3）本案中于歡的防衛(wèi)行為沒有明顯超過必要限度。在長達6小時的非法禁錮以及辱罵折磨，使于歡在精神上受到巨大的刺激，瀕臨崩潰邊緣。警察走后，于歡陷入絕望。相對于11名催債人員，于歡母子只有2人，處于明顯的劣勢。死者等11人的持續(xù)侵害，使于歡母子無處可逃。為了擺脫這樣的不法侵害，保護母子兩的合法權(quán)益，于歡從桌面“順手”拿起刀對死者等人亂桶。在于歡的口頭警告下，死者等人仍然一哄而上，從而造成了死傷的后果。在這種情況下，于歡的防衛(wèi)行為是為解除不法侵害，而不是故意犯罪。死者等11人的一哄而上，顯然可能將于歡母子造成重傷乃至死亡。另外死者的猥褻行為，明顯有造成強奸于母甚至輪奸于母的可能性。結(jié)合上述情況，根據(jù)刑法對無限防衛(wèi)權(quán)的相關(guān)規(guī)定，針對本案中這種殺人、強奸的嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪的不法侵害人，于歡對其防衛(wèi)行為的任何后果均不負(fù)刑事責(zé)任。

 二、此案的啟示

將正當(dāng)防衛(wèi)認(rèn)定為防衛(wèi)過當(dāng)，進而認(rèn)定為故意傷害罪，必然導(dǎo)致故意傷害罪的發(fā)生率提高。在我國司法實踐中，同類型的案件，防衛(wèi)人往往不僅要負(fù)刑事責(zé)任，還要承擔(dān)民事賠償責(zé)任。這樣的做法無疑會助長故意傷害的行為。因此，司法部門應(yīng)當(dāng)忠于法制精神，正確掌握正當(dāng)防衛(wèi)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，才能使正當(dāng)防衛(wèi)制度真正發(fā)揮震懾不法侵害人，為防衛(wèi)人維護自己合法權(quán)益的積極功能。