運(yùn)輸制毒原料途中被查獲如何定性

案情：楊某與陳某共謀制造毒品。楊某聯(lián)系制毒地點(diǎn)，由陳某出資，楊某讓付某開車去購買制毒工具和原材料（價(jià)值24000元），途中楊某又將一袋重24.6千克的麻黃素放于付某車上，欲運(yùn)回制毒地點(diǎn)制造毒品。在返回途中被某縣公安民警抓獲。民警在付某車內(nèi)查獲麻黃素24.6千克及大量碘、紅磷、氫氧化鈉、抽濾瓶等制毒原材料及制毒工具。

楊某等人的行為該如何定性，現(xiàn)存在兩種不同意見：

第一種意見認(rèn)為，楊某等人的行為應(yīng)按制造毒品罪定罪處罰。

楊某等人主觀上是為了制造毒品，客觀上實(shí)施了尋找制毒地點(diǎn)、購買麻黃素、碘等制毒材料的行為。根據(jù)刑法第347條第1款規(guī)定，制造毒品，無論數(shù)量多少，都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。根據(jù)《全國部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》規(guī)定，楊某等人已開始著手制造毒品，但由于意志以外的原因（被查獲）尚未制造出毒品或者半成品的，應(yīng)以制造毒品罪的未遂犯論處。

第二種意見認(rèn)為，楊某等人的行為應(yīng)按非法運(yùn)輸制毒物品罪定罪處罰。

根據(jù)《刑法》第350條第1款和最高人民法院《關(guān)于審理毒品犯罪案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）的規(guī)定可知，楊某等人實(shí)施運(yùn)輸麻黃素24.6千克等行為，屬于非法運(yùn)輸制毒物品罪中“情節(jié)嚴(yán)重”的情形，應(yīng)當(dāng)在三年以上七年以下量刑?？紤]到楊某等人還只處在為制造毒品準(zhǔn)備工具、制造條件的階段，其犯罪形態(tài)屬于犯罪預(yù)備而非犯罪未遂。

筆者同意第二種意見，理由如下：

一方面，目的行為和手段行為觸犯不同罪名時(shí)，屬于想象競(jìng)合犯，應(yīng)擇一重罪處罰。楊某等人主觀上有制造毒品的犯意，客觀上實(shí)施了尋找制毒地點(diǎn)和準(zhǔn)備制毒工具等行為，在將制毒工具和原料運(yùn)往制毒地點(diǎn)途中被公安機(jī)關(guān)查獲，顯然，運(yùn)輸制毒物品是制造毒品的手段行為，制造毒品是目的行為，楊某等人的行為同時(shí)構(gòu)成制造毒品罪和非法運(yùn)輸制毒物品罪，系想象競(jìng)合，應(yīng)擇一重罪處罰。

另一方面，楊某等人的行為處于非法運(yùn)輸制毒物品罪的既遂階段，非制造毒品罪的未遂階段。制造毒品罪的著手實(shí)施犯罪，是指行為人著手實(shí)施制造毒品的行為，即開始著手安裝制造毒品的儀器，或者進(jìn)行物理方法的加工、配置、混合等工序或行為。本案楊某等人只是實(shí)施了尋找制毒地點(diǎn)和準(zhǔn)備制毒工具等行為，這是制造毒品罪的犯罪預(yù)備階段而非未遂階段。楊某等人是在運(yùn)輸制毒物品途中被查獲的，就非法運(yùn)輸制毒物品罪而言，該行為顯然已經(jīng)開始著手實(shí)施非法運(yùn)輸制毒物品并已達(dá)到該罪的既遂狀態(tài)。

如果以制造毒品罪論處，由于楊某等人尚未制造出毒品，將面臨無法認(rèn)定其制毒數(shù)量的難題。根據(jù)刑法第347條規(guī)定，對(duì)制造毒品的行為只能判處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。本案楊某等人的行為屬于制造毒品罪的犯罪預(yù)備階段，還可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。但是，如果以非法運(yùn)輸制毒物品罪論處，根據(jù)刑法第350條第1款和《解釋》的規(guī)定，本案查獲的麻黃素24.6千克，不僅達(dá)到了情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)，而且接近情節(jié)特別嚴(yán)重（25千克），足以對(duì)楊某等人判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。得知：非法運(yùn)輸制毒物品罪比制造毒品罪處罰更重，根據(jù)想象競(jìng)合犯的處斷原則，本案應(yīng)對(duì)楊某等人判處非法運(yùn)輸制毒物品罪。