刑事辯護(hù)的黃金37天

按照我國刑事訴訟法的規(guī)定，犯罪嫌疑人在被逮捕前最長有37天時(shí)間，即刑事拘留最長30天加提請批準(zhǔn)逮捕最長7天。辯護(hù)人認(rèn)為，該37天是刑事辯護(hù)的黃金37天，這37天將決定犯罪嫌疑人的命運(yùn)，但是很多當(dāng)事人家屬認(rèn)為在這個(gè)階段聘請律師毫無作用，導(dǎo)致很多案件錯(cuò)過了最佳的處理時(shí)間，不得不讓人扼腕嘆息。

一、律師在黃金37天內(nèi)可以起到的作用

根據(jù)筆者多年的工作經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合相關(guān)法律的規(guī)定，筆者認(rèn)為，作為辯護(hù)人，在包括黃金37天在內(nèi)的整個(gè)偵查環(huán)節(jié)，辯護(hù)人主要可以起到以下幾個(gè)方面的作用：

1、會(huì)見

筆者認(rèn)為，會(huì)見權(quán)是犯罪嫌疑人的核心權(quán)利之一。犯罪嫌疑人被采取刑事拘留措施之后，往往與外界聯(lián)系不暢，陷入孤立無援的境地，而又因?yàn)槿狈Ψ芍R(shí)的了解，往往會(huì)作出對自己不利的供述，不能保護(hù)自己的合法權(quán)利。

在筆者辦理的案件當(dāng)中，有一位當(dāng)事人被指控犯盜竊罪，但是當(dāng)事人本人一開始陳述自己沒有實(shí)施盜竊行為。某日，偵查人員將該當(dāng)事人與其他兩位同案犯從看守所帶到公安局，當(dāng)著該當(dāng)事人的面，釋放了另外兩位犯罪嫌疑人，并且告知該當(dāng)事人：“他們兩人認(rèn)罪態(tài)度好，辦了取保候?qū)徥掷m(xù)。你認(rèn)罪態(tài)度不好，等會(huì)再送回看守所?！痹摦?dāng)事人思家心切，為了能辦理“取保候?qū)彙笔掷m(xù)，當(dāng)天在偵查機(jī)關(guān)接受訊問，并且自認(rèn)實(shí)施了盜竊行為。后來該當(dāng)事人陳述自己自認(rèn)犯罪的原因，因?yàn)闆]有證據(jù)沒有得到法院的支持。該案件歷經(jīng)一審、二審，判決該當(dāng)事人構(gòu)成盜竊罪，且因?yàn)閿?shù)額巨大，被判處三年有期徒刑（實(shí)刑）。事后才發(fā)現(xiàn)，偵查機(jī)關(guān)之所以當(dāng)天將該當(dāng)事人從看守所帶出，是因?yàn)闄z察院以“事實(shí)不清、證據(jù)不足”為由，對該當(dāng)事人不予批捕。試想，如果有律師在此期間會(huì)見了該當(dāng)事人，他還會(huì)因思家心切而不顧事實(shí)“自認(rèn)”實(shí)施了犯罪行為嗎？那他還會(huì)被判處三年有期徒刑嗎？

在另外一個(gè)案件中，偵查機(jī)關(guān)以當(dāng)事人涉嫌故意傷害罪采取刑事拘留措施，但是該當(dāng)事人始終認(rèn)為自己沒有任何的故意傷害行為，說被害人是自己失足從高處跌落，現(xiàn)場多名證人中僅有一名處在不利位置的證人作證看見該當(dāng)事人將受害人從高處推下。在關(guān)押多日后，偵查人員告知他受害人只是受了輕傷，如果認(rèn)罪然后賠點(diǎn)錢就可以出去了。于是，該當(dāng)事人在筆錄中承認(rèn)把受害人從高處推落，并一再表示向受害人道歉。事實(shí)上，該受害人已經(jīng)在案發(fā)時(shí)當(dāng)場死亡。后來，該案當(dāng)事人被判處構(gòu)成故意殺人罪，判處死刑，緩期兩年執(zhí)行。目前尚在監(jiān)獄服刑。

律師在會(huì)見時(shí)，重點(diǎn)會(huì)向犯罪嫌疑人了解案情、介紹所涉罪名的法律知識(shí)，并且告知犯罪嫌疑人依法享有的權(quán)利。筆者認(rèn)為，在眾多權(quán)利當(dāng)中，重中之重是“仔細(xì)閱讀訊問筆錄、提出異議并修改的權(quán)利”并且一定要確保自己的辯解被記錄在筆錄中，千萬不要沒仔細(xì)看筆錄就簽字，也不要認(rèn)為意思差不多就不修改！法律的問題，差之毫厘謬以千里。不少當(dāng)事人對筆者抱怨，筆錄上記的不是自己的真實(shí)意思，自己說的沒有記在上面。但是，在沒有刑訊逼供存在的情況下，犯罪嫌疑人自己簽名確認(rèn)的筆錄內(nèi)容很難被推翻，其辯解幾乎不可能被法院采納。

2、取證

偵查階段所說的取證，一般是指不在犯罪現(xiàn)場、未達(dá)刑事責(zé)任年齡、依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人等證據(jù)。

在筆者辦理的案件當(dāng)中，有一位當(dāng)事人因涉嫌故意殺人罪被采取刑事拘留措施。筆者接受委托后，了解到該當(dāng)事人是精神分裂癥患者。于是，筆者將證明當(dāng)事人患病的證據(jù)及時(shí)提交偵查機(jī)關(guān)，便于偵查機(jī)關(guān)及時(shí)了解這一信息。偵查機(jī)關(guān)在收到材料后，對該當(dāng)事人進(jìn)行了司法鑒定，確認(rèn)在案發(fā)時(shí)該當(dāng)事人沒有刑事責(zé)任能力。

3、與辦案機(jī)關(guān)及時(shí)、合法、有效溝通

在這一階段，律師作為辯護(hù)人，可以及時(shí)與辦案單位溝通，提出法律意見，有利于案件的處理，最大限度維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

筆者曾經(jīng)辦理一個(gè)案件，當(dāng)事人來辦公室咨詢，說自己涉嫌交通肇事罪，有可能被公安機(jī)關(guān)拘留。我了解案情之后，認(rèn)為該當(dāng)事人的情形不符合交通肇事罪的構(gòu)成，并且詳細(xì)說了理由，便于他向公安機(jī)關(guān)陳述。同時(shí)告知他，萬一被公安機(jī)關(guān)刑事拘留，讓他的夫人第一時(shí)間來找我辦理委托手續(xù)，方便我開展工作。后來該當(dāng)事人被刑事拘留，刑事拘留當(dāng)天給筆者打了個(gè)電話，告知我已經(jīng)安排好讓自己的夫人來辦理手續(xù)。后來一直沒有下文。筆者以為此事已經(jīng)妥善解決。一個(gè)多月以后，該當(dāng)事人的夫人來我們律師事務(wù)所，告知我他的丈夫已經(jīng)被批準(zhǔn)逮捕了，聽別人說找律師沒什么作用，所以一直沒有找，現(xiàn)在變成這樣，不知道怎么處理。接受委托后，筆者第一時(shí)間與檢察院及公安機(jī)關(guān)聯(lián)系，遞交《取保候?qū)徤暾垥罚撌鲈摦?dāng)事人不構(gòu)成交通肇事罪，建議取保候?qū)?。辦案單位采納了筆者的意見，辦理了取保候?qū)徥掷m(xù)。但是該當(dāng)事人畢竟遭受了本來完全可以避免的這三十多天的牢獄之災(zāi)。

在這一階段，辯護(hù)人可以向辦案單位了解罪名；可以審查案件管轄是否合法，提交《管轄權(quán)異議書》；可以審查是否存在違法立案，確定是否遞交《提請立案監(jiān)督申請書》；如偵查人員違法取證，辯護(hù)人可以代為提出控告申訴，提出《非法證據(jù)排除申請》；提出《取保候?qū)徤暾垥贰恫挥枧兑庖姇返?。另外，在批?zhǔn)逮捕后，可以出具《羈押必要性審查意見書》。

4、其他法律幫助

其他法律幫助，主要體現(xiàn)在有受害人的案件當(dāng)中，及時(shí)參與、指導(dǎo)與受害人達(dá)成諒解，以便達(dá)成《諒解協(xié)議》等方面。

二、黃金37天將決定犯罪嫌疑人的命運(yùn)

因?yàn)閲屹r償、錯(cuò)案追究等原因，犯罪嫌疑人一旦被逮捕，將很難被判處無罪，往往只能追求輕判。

而在37天之內(nèi)，我們至少有兩次機(jī)會(huì)可以保護(hù)犯罪嫌疑人的權(quán)利，第一是與偵查機(jī)關(guān)溝通，爭取取保候?qū)徎蛘叱蜂N案件。第二是向檢察院偵監(jiān)部門請求不予批捕，只要不批準(zhǔn)逮捕，就會(huì)變更強(qiáng)制措施，一般而言是變更為取保候?qū)?。這將大大有利于案件的處理，有利于維護(hù)犯罪嫌疑人的合法權(quán)利。

在筆者辦理的一個(gè)案件當(dāng)中，當(dāng)事人因拆遷補(bǔ)償事宜，到政府大樓內(nèi)自焚，報(bào)案后公安機(jī)關(guān)以該當(dāng)事人涉嫌尋釁滋事罪采取刑事拘留措施。因該案件情況特殊，當(dāng)?shù)貨]有律師愿意接受委托。筆者接受委托后，會(huì)見了當(dāng)事人，向檢察院提交了《建議不予批捕法律意見書》，在該意見書里，筆者認(rèn)為該當(dāng)事人的行為是否構(gòu)成犯罪值得商榷，即使構(gòu)成犯罪，也因情節(jié)輕微等原因，可以不予批捕。巧合的是，筆者遞交《不予批捕法律意見書》離開檢察院的時(shí)候，正好遇到了公安機(jī)關(guān)去檢察院申請批準(zhǔn)逮捕。檢察院審查了案件事實(shí)，作出了不予批捕的決定，當(dāng)事人在被羈押數(shù)天后即變更為取保候?qū)彺胧?/p>

成功辦理取保候?qū)彺胧瑸樵摪傅奶幚泶蛳铝艘粋€(gè)良好的基礎(chǔ)，時(shí)過境遷之后，各單位均能心平氣和地看待這一案件，有利于為當(dāng)事人爭取到不起訴、免于刑事處罰、緩刑甚至無罪的結(jié)果。

作者：孔慶軍