一、行為人構(gòu)成侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪  

2009年1月，被告人陳某發(fā)投資人民幣200萬元，以被告人陳某亮、龐某榮（另案處理）的名義在北京市門頭溝區(qū)濱河南路3號384室注冊成立鵬翔宏途公司，并租用北京市海淀區(qū)四季青依斯特大廈206號房間為實際經(jīng)營地，通過電話征訂的方式，向全國各地的廣播電視大學(xué)推銷教材。被告人陳某亮任法定代表人，與被告人陳某發(fā)一同負責(zé)公司全面經(jīng)營；被告人汪某紅任財務(wù)部經(jīng)理，負責(zé)公司財務(wù)及部分圖書采購工作；被告人王某玲任業(yè)務(wù)部經(jīng)理，負責(zé)圖書的銷售業(yè)務(wù)；被告人洪某任采購部經(jīng)理，負責(zé)圖書訂單的匯總統(tǒng)計；被告人陳某志任庫房主管，負責(zé)圖書入庫及通過物流公司向全國各地學(xué)校配送。2011年3月29日，公安機關(guān)在鵬翔宏途公司位于北京市朝陽區(qū)金盞鄉(xiāng)皮村的倉庫內(nèi)查獲圖書122種共計151，409冊。經(jīng)鑒定，其中120種共計151，177冊圖書系非法出版物，且為侵犯中央廣播電視大學(xué)出版社、中國人民大學(xué)出版社、中國財政經(jīng)濟出版社、外語教學(xué)與研究出版社、高等教育出版社、清華大學(xué)出版社、法律出版社七家出版社著作權(quán)和專有出版權(quán)的圖書。當(dāng)日，被告人陳某亮、陳某志、汪某紅、洪某等人被抓獲：同年4月29日，被告人陳某發(fā)在安徽省黃山市被抓獲：同年5月9日，被告人王某玲向公安機關(guān)投案。

二、發(fā)行與銷售含義如何理解

本文認為，由于立法的時間、背景等方面的不同，以及所屬法律部門和調(diào)整社會關(guān)系等方面的差異，《刑法》與《著作權(quán)法》中的“發(fā)行”的含義不能完全等同，應(yīng)參照日常用語的習(xí)慣和《著作權(quán)法》的規(guī)定，在深入探究刑法的立法本意的基礎(chǔ)上，合理界定“發(fā)行”一詞的含義。首次發(fā)行和總發(fā)行當(dāng)然屬于刑法意義上的“發(fā)行”，日常用語習(xí)慣與《著作權(quán)法》的規(guī)定在此也并無矛盾。以批發(fā)、零售等方式進行銷售的行為，應(yīng)充分考慮銷售的規(guī)模、方式，以及行為人的主觀故意、社會危害等因素，對行為的性質(zhì)加以區(qū)分。批量銷售或者通過連鎖經(jīng)營、電話推銷等方式進行大規(guī)模銷售的，行為人主觀上侵犯他人著作權(quán)的故意明顯、客觀上社會危害性較大，應(yīng)當(dāng)認定為刑法意義上的“發(fā)行”；行為人購入侵權(quán)作品后再對外銷售，規(guī)模不大，且主要目的在于賺取差價的，應(yīng)當(dāng)認定為刑法意義上的“銷售”，達到定罪標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)按照《刑法》第218條銷售侵權(quán)復(fù)制品罪定罪處罰，未達定罪標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)由行政機關(guān)給予行政處罰。

首先，《刑法》中對“發(fā)行”的解釋與《著作權(quán)法》中的“發(fā)行權(quán)”本身即存在差異，如《著作權(quán)法》將信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)作為著作權(quán)中與發(fā)行權(quán)并列的一項權(quán)能，而2011年1月10日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》則直接將信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)歸入“發(fā)行”的范疇，可見《刑法》中的“發(fā)行”并不能當(dāng)然等同與《著作權(quán)法》中的發(fā)行。其次，《刑法》用前后兩個條文對侵犯著作權(quán)罪（第．217條）和銷售侵權(quán)復(fù)制品罪（第218條）加以區(qū)分，本身即體現(xiàn)了區(qū)別“發(fā)行”與“銷售”的立法本意，正確界定“發(fā)行”的含義，能夠進一步理清侵犯著作權(quán)罪和銷售侵權(quán)復(fù)制品罪之間的關(guān)系，能夠解決長期以來銷售侵權(quán)復(fù)制品罪在司法實踐中幾乎沒有適用余地的尷尬。最后，寬嚴(yán)相濟的刑事政策一直是刑事審判工作中貫徹一項基本政策，打擊侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的重點應(yīng)在源頭治理，對“發(fā)行”一詞含義進行限制解釋恰恰與上述司法精神相契合，既能夠突出重點、實現(xiàn)有力打擊相關(guān)犯罪行為的目的，又起到了防止打擊面無限擴大、輕罪重罰現(xiàn)象的出現(xiàn)，真正實現(xiàn)罪刑法定、罰當(dāng)其罪。