一、隱名股東的概念及特征

我國《公司法》中沒有隱名股東的概念，對于隱名股東概念的表述，可謂是仁者見仁，智者見智。有學(xué)者指出隱名股東是指為了規(guī)避法律或其它原因，借用他人名義設(shè)立公司或以他人名義出資的出資人，與之相對應(yīng)記載于工商登記材料上的股東則為顯名股東。有學(xué)者認(rèn)為隱名股東，又稱匿名股東，是指實(shí)際出資人或者認(rèn)購股份的人以他人名義履行出資義務(wù)或者認(rèn)購股份。與此相對應(yīng)的概念是顯名股東，或者名義股東。這里所謂的“匿名”或者“顯名”是指其姓名或者名稱是否在公司章程或者股東名冊中予以記載。也有學(xué)者認(rèn)為隱名股東，是指雖然實(shí)際出資認(rèn)購公司股份，但在公司章程、股東名冊和工商登記中卻記載為他人的投資者。

以上對隱名股東的界定各不相同，但并無本質(zhì)上的區(qū)別，只是界定的角度不同，抑或是對隱名股東內(nèi)涵表述的不夠全面。鑒于以上表述，筆者認(rèn)為，隱名股東是指基于一定的理由和目的，向公司實(shí)際出資但不具備股東身份形式要件的出資人。

隱名股東具有以下特征：（一）不具備股東的形式要件。隱名出資人不具備成為股東的形式要件，即其姓名或名稱不能記載于股東名冊、公司工商登記材料之中，也不能顯現(xiàn)在公司章程中，否則可能成為顯名股東。（二）實(shí)際出資認(rèn)購股份。隱名股東對公司實(shí)際出資是隱名股東成為股東的前提和基礎(chǔ)，是其以后主張投資收益甚至于主張股東權(quán)利的前提，未履行出資義務(wù)就不可能成為隱名股東。（三）有成為股東的意思表示。此特征使隱名出資與借款予他人出資區(qū)別開來，出資但沒有成為股東的意思只能是借款給他人投資，當(dāng)然就不能成為隱名股東。要想成為隱名股東，就必須在隱名投資協(xié)議中有成為公司股東的意思表示，這也是確認(rèn)隱名投資協(xié)議的性質(zhì)的重要因素。

二、隱名股東的法律地位

隱名股東的法律地位即隱名股東是否享有股東資格的問題，決定了其是否享有股東權(quán)利并履行股東義務(wù)。隱名股東是否享有股東資格，引起了學(xué)界的激烈討論，在學(xué)理上有實(shí)質(zhì)說、形式說和區(qū)別說三種學(xué)說。實(shí)質(zhì)說以是否實(shí)際履行出資義務(wù)作為確定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)，隱名股東依據(jù)這一標(biāo)準(zhǔn)因其實(shí)際履行出資義務(wù)而取得股東資格。形式說與實(shí)質(zhì)說不同，是以其名是否在出資證明書、股東名冊、公司章程及工商登記等形式要件做記載為標(biāo)準(zhǔn)確定股東資格，即將名義出資人認(rèn)定為股東。區(qū)別說采取實(shí)質(zhì)說和形式說折中主義，此說認(rèn)為股東資格的認(rèn)定應(yīng)區(qū)別對待，采雙從標(biāo)準(zhǔn)，即內(nèi)外有別的標(biāo)準(zhǔn)來處理。

我國《公司法》對股東資格的取得方式和具體標(biāo)準(zhǔn)并沒有作出明確規(guī)定，對隱名投資的問題也沒有相關(guān)的規(guī)定。 2011 年 2 月 16 日最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）中第 25 條規(guī)定了隱名股東與顯名股東之間的合同效力，除存在合同法第五十二條規(guī)定的情形外，合同是有效的；隱名股東依據(jù)合同可以向顯名股東主張投資權(quán)益的歸屬以及合同約定的其他權(quán)利。此條沒有明確隱名股東的股東權(quán)利，只是明確了隱名股東可以基于合同請求相關(guān)權(quán)益。27 條規(guī)定公司股東未履行出資義務(wù)，債權(quán)人只可以向名義股東請求清償未出資本息范圍內(nèi)的補(bǔ)充賠償責(zé)任，名義股東可向有責(zé)任的隱名股東追償，可見隱名股東不對債權(quán)人負(fù)有未出資范圍內(nèi)的賠償責(zé)任?？v觀解釋三并沒有規(guī)定隱名股東對公司享有股東權(quán)利和股東義務(wù)。依此看來，我國司法解釋采納的是形式主義，以形式要件確定股東資格，隱名股東與顯名股東的投資權(quán)益依據(jù)合同規(guī)定處理，他們之間的內(nèi)部糾紛不影響公司的內(nèi)部經(jīng)營管理，也不影響公司的對外責(zé)任。

形式說符合商業(yè)交易外觀公示的需要，有便于維護(hù)公司治理結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定，遵循了民法重意思、商法重表示的原則，也減輕了公司為確認(rèn)股東資格而引起的負(fù)擔(dān)和糾紛?！八^公示主義是指商法當(dāng)事人對于涉及利害關(guān)系人利益的客觀事實(shí)必須向公眾顯示，以便利害關(guān)系人可以了解?！比欢诮?jīng)濟(jì)生活中，隱名股東為實(shí)際出資人，對于公司戰(zhàn)略、運(yùn)營和決策方面必然扮演著不可忽視的作用，其意志必然影響著公司。采形式主義，排除隱名股東的股東權(quán)，不符合社會實(shí)際情況，造成理論與實(shí)踐相脫節(jié)。同時(shí)，形式主義不能有效的保護(hù)隱名股東和公司的權(quán)益，在名義股東擅自處置公司的財(cái)產(chǎn)、損害公司利益時(shí)，隱名股東只能無動于衷，只能事后依據(jù)合同約定請求賠償，勢必對公司和隱名股東造成難以彌補(bǔ)的損害。

筆者認(rèn)為，采區(qū)別說更為妥當(dāng)。區(qū)別說在涉及公司內(nèi)部法律關(guān)系所引起的糾紛，充分尊重顯名股東與隱名股東之間的契約，在契約沒有約定的情況下，隱名股東有權(quán)利在內(nèi)部事務(wù)處理上發(fā)表股東意見，即享有股東權(quán)，確認(rèn)隱名股東的股東資格。當(dāng)涉及公司外部法律關(guān)系所引起的糾紛時(shí)，遵循公示主義原則和外觀主義原則，以出資證明書、股東名冊、公司章程及工商登記等形式要件上的記載為標(biāo)準(zhǔn)來確認(rèn)股東資格，保護(hù)善意第三人的利益和維護(hù)交易秩序促進(jìn)交易發(fā)展。區(qū)別說不僅能夠切實(shí)有效的保護(hù)隱名股東的的權(quán)利，也能夠滿足商業(yè)交易外觀公示的需要，合理的保護(hù)善意第三人。

三、隱名股東風(fēng)險(xiǎn)問題的法律防范

隱名股東的主要特征是實(shí)際出資人與股東權(quán)利的享有者形式上相分離，加之我國認(rèn)定隱名股東資格采形式說的情況下，隱名股東常會面臨一系列的風(fēng)險(xiǎn)，如在無協(xié)議或協(xié)議無效的情況下，隱名股東甚至不能證明其為公司的實(shí)際出資人；名義股東不盡責(zé)造成實(shí)際出資人投資失??；名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分；名義股東所負(fù)的無力清償?shù)膫€(gè)人債務(wù)，登記在名義股東名下的股權(quán)可能會面臨被司法凍結(jié)，甚至強(qiáng)制執(zhí)行的風(fēng)險(xiǎn)。為預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，可采取以下措施：

1 簽訂書面協(xié)議并明確相關(guān)權(quán)利義務(wù)

簽訂書面的投資協(xié)議，并在協(xié)議中明確隱名股東與代持股人的權(quán)利義務(wù)。完善的隱名投資協(xié)議至關(guān)重要，是維護(hù)隱名股東權(quán)益的保障。隱名股東和代持股人在簽訂書面的投資協(xié)議時(shí)，除約定隱名股東與代持股人之間的關(guān)系、出資額度、權(quán)利義務(wù)及責(zé)任分擔(dān)外，還應(yīng)明確隱名股東對代持股人享有權(quán)利的實(shí)現(xiàn)方式、糾紛解決機(jī)制和違約責(zé)任。

2 妥善制定公司章程    

公司章程是公司的“憲法”，我國《公司法》第 11 條規(guī)定，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。隱名股東為防止名義股東擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)、名義股東不盡責(zé)造成其投資失敗，可以在公司章程中作出名義股東若干年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股權(quán)，名義股東以及公司的高級管理人員不盡責(zé)造成公司損失承擔(dān)高額賠償?shù)纫?guī)定。同時(shí)，為避免事后糾紛，隱名股東可與公司其他股東簽訂協(xié)議，明確其權(quán)利與身份。

3 辦理股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保

股權(quán)質(zhì)押是指出質(zhì)人以其所擁有的股權(quán)作為質(zhì)押標(biāo)物而設(shè)立的質(zhì)押。質(zhì)押可分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。股權(quán)質(zhì)押就屬于權(quán)利質(zhì)押的一種?！段餀?quán)法》頒布后，國家工商總局下發(fā)了辦理股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保的文件，也使得股權(quán)擔(dān)保有了可能。隱名股東只要和代持股股東辦理了股權(quán)質(zhì)押，就可以避免代持股股東擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)，在代持股股東被債權(quán)人行使債權(quán)時(shí)可以保護(hù)自己的財(cái)產(chǎn)不被法院強(qiáng)制執(zhí)行。