公司法定代表人承擔的法律風險及其防范措施

一、公司法定代表人承擔的法律風險

由于法定代表人的特殊身份和職權，在一定條件下，因法定代表人違反法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定，或違反忠實、勤勉義務，法定代表人可能會就公司的行為承擔相應的民事、行政或刑事責任。

（一）法定代表人可能承擔賠償損失等民事責任

1、因法定代表人故意或過失給公司造成損失的，法定代表人可能需對該損失予以賠償。

如果公司的損失是由于法定代表人違反法律、行政法規(guī)或公司章程規(guī)定而造成的，即使法定代表人的行為是在執(zhí)行公司職務，公司在對外承擔相關責任后，也有權就其損失要求法定代表人予以賠償。 

【法律依據(jù)】

《公司法》（2013年修訂）第149條董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

2、法定代表人可能需對其它董事、監(jiān)事、高級管理人員等損害公司利益的行為，對公司承擔責任。

若其他董事、監(jiān)事、高級管理人員存在違法或侵權行為，損害公司利益。除實施上述行為的相關人員需承擔責任外，作為公司的法定代表人如果參與了相關交易的決策或簽署了相關文件，則很可能被認定與相關侵權人構成共同侵權，亦須對公司承擔賠償責任。除非法定代表人在相關董事會決議表決時已明確提出異議并記載于會議記錄，或者法定代表人對相關人員的侵權行為并不知情且無過失。

【法律依據(jù)】

《公司法》（2013年修訂）

第21條公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

第147條董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。

（二）法定代表人可能承擔罰款、行政處分等行政責任

在某些情況下，法定代表人可能需就公司的違法、違規(guī)行為承擔罰款、行政處分等行政責任。除非，法定代表人可以舉證證明，其對公司的行為并不知情，且主觀上沒有過錯亦不存在失職。

上述公司的違法、違規(guī)行為包括：超出登記機關核準登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營；向登記機關、稅務機關隱瞞真實情況、弄虛作假；抽逃資金、隱匿財產(chǎn)逃避債務；解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財產(chǎn)；變更、終止時不及時申請辦理登記和公告，使利害關系人遭受重大損失等。

【法律依據(jù)】

《民法通則》（2009年修訂）第49條企業(yè)法人有下列情形之一的，除法人承擔責任外，對法定代表人可以給予行政處分、罰款，構成犯罪的，依法追究刑事責任：

1超出登記機關核準登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的；

2向登記機關、稅務機關隱瞞真實情況、弄虛作假的；

3抽逃資金、隱匿財產(chǎn)逃避債務的；

4解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財產(chǎn)的；

5變更、終止時不及時申請辦理登記和公告，使利害關系人遭受重大損失的；

6從事法律禁止的其他活動，損害國家利益或者社會公共利益的。

（三）法定代表人可能被采取的強制措施

當公司進入破產(chǎn)程序、被申請強制執(zhí)行或欠繳稅款時，在特定情形下，司法、行政機關有權對法定代表人采取相應強制措施。

1、公司有未了結的民事訴訟或不履行生效法律文書確定的義務，司法機關可對法定代表人采取罰款、限制出境、限制消費等強制措施。

被限制的消費包括：乘坐交通工具時，選擇飛機、列車軟臥、輪船二等以上艙位；在星級以上賓館、酒店、夜總會、高爾夫球場等場所進行高消費；租賃高檔寫字樓、賓館、公寓等場所辦公；購買非經(jīng)營必需車輛；旅游、度假；子女就讀高收費私立學校；支付高額保費購買保險理財產(chǎn)品；乘坐G字頭動車組列車全部座位、其他動車組列車一等以上座位等其他非生活和工作必需的消費行為。當然，若被限制消費的公司法定代表人以個人財產(chǎn)因私消費，有權向執(zhí)行法院提出申請，經(jīng)執(zhí)行法院審查準許后，可以進行相應的消費。

【法律依據(jù)】

《民事訴訟法》（2012年修訂）

第241條被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務，應當報告當前以及收到執(zhí)行通知之日前一年的財產(chǎn)情況。被執(zhí)行人拒絕報告或者虛假報告的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重對被執(zhí)行人或者其法定代理人、有關單位的主要負責人或者直接責任人員予以罰款、拘留。

第255條被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務的，人民法院可以對其采取或者通知有關單位協(xié)助采取限制出境，在征信系統(tǒng)記錄、通過媒體公布不履行義務信息以及法律規(guī)定的其他措施。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉執(zhí)行程序若干問題的解釋》（法釋[2008]13號）

第37條被執(zhí)行人為單位的，可以對其法定代表人、主要負責人或者影響債務履行的直接責任人員限制出境。

《出境入境管理法》（2012年發(fā)布）第12條第3款中國公民有未了結的民事案件，人民法院決定不準出境的，不準出境。

《最高人民法院關于限制被執(zhí)行人高消費的若干規(guī)定》（法釋[2015]17號）

第1條被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知書指定的期間履行生效法律文書確定的給付義務的，人民法院可以采取限制消費措施，限制其高消費及非生活或者經(jīng)營必需的有關消費。納入失信被執(zhí)行人名單的被執(zhí)行人，人民法院應當對其采取限制消費措施。

第2條人民法院決定采取限制消費措施時，應當考慮被執(zhí)行人是否有消極履行、規(guī)避執(zhí)行或者抗拒執(zhí)行的行為以及被執(zhí)行人的履行能力等因素。

第3條被執(zhí)行人為自然人的，被采取限制消費措施后，不得有以下高消費及非生活和工作必需的消費行為：

(一)乘坐交通工具時，選擇飛機、列車軟臥、輪船二等以上艙位；

(二)在星級以上賓館、酒店、夜總會、高爾夫球場等場所進行高消費；

(三)購買不動產(chǎn)或者新建、擴建、高檔裝修房屋；

(四)租賃高檔寫字樓、賓館、公寓等場所辦公；

(五)購買非經(jīng)營必需車輛；

(六)旅游、度假；

(七)子女就讀高收費私立學校；

(八)支付高額保費購買保險理財產(chǎn)品；

(九)乘坐G字頭動車組列車全部座位、其他動車組列車一等以上座位等其他非生活和工作必需的消費行為。

被執(zhí)行人為單位的，被采取限制消費措施后，被執(zhí)行人及其法定代表人、主要負責人、影響債務履行的直接責任人員、實際控制人不得實施前款規(guī)定的行為。因私消費以個人財產(chǎn)實施前款規(guī)定行為的，可以向執(zhí)行法院提出申請。執(zhí)行法院審查屬實的，應予準許。

2、如公司進入破產(chǎn)程序，法定代表人未經(jīng)許可不得離開住所地。

在企業(yè)破產(chǎn)程序中，法定代表人未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地。

此外，在破產(chǎn)程序中，法定代表人還應承擔相應義務，如妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；根據(jù)人民法院、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問；列席債權人會議并如實回答債權人的詢問；不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員等。

【法律依據(jù)】

《破產(chǎn)法》（2007年施行）第15條自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達債務人之日起至破產(chǎn)程序終結之日，債務人的有關人員承擔下列義務：

（一）妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；

（二）根據(jù)人民法院、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問；

（三）列席債權人會議并如實回答債權人的詢問；

（四）未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地；

（五）不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

前款所稱有關人員，是指企業(yè)的法定代表人；經(jīng)人民法院決定，可以包括企業(yè)的財務管理人員和其他經(jīng)營管理人員

3、如公司欠繳稅款，稅務機關可以對法定代表人限制出境。

如果公司未結清稅款、滯納金，又不提供擔保的，法定代表人可能被限制出境。

【法律依據(jù)】

《稅收征收管理法》（2015年修訂）第44條欠繳稅款的納稅人或者他的法定代表人需要出境的，應當在出境前向稅務機關結清應納稅款、滯納金或者提供擔保。未結清稅款、滯納金，又不提供擔保的，稅務機關可以通知出境管理機關阻止其出境。

（四）法定代表人可能承擔的刑事責任

通常而言，對于公司從事的犯罪行為，應由公司承擔刑事責任，法定代表人并不因此而承擔刑事責任。但在我國《刑法》規(guī)定的某些罪名中，除了對單位進行處罰外，還可能追究“直接負責的主管人員和其他直接責任人”的刑事責任。例如，生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、危害稅收征管罪、侵犯知識產(chǎn)權罪、亂市場秩序罪等。

而對于上述“直接負責的主管人員”的具體范圍，雖然法律未明確規(guī)定，但是司法實踐通常均將法定代表人認定屬于單位“直接負責的主管人員”，并據(jù)此判定法定代表人對公司的行為亦應承擔刑事責任。

【法律依據(jù)】

《刑法》（2015年修訂）

第150條【單位犯生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪的處罰規(guī)定】單位犯本節(jié)第一百四十條至第一百四十八條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照各該條的規(guī)定處罰。

第211條【單位犯危害稅收征管罪的處罰規(guī)定】單位犯本節(jié)第二百零一條、第二百零三條、第二百零四條、第二百零七條、第二百零八條、第二百零九條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照各該條的規(guī)定處罰。

第220條【單位犯侵犯知識產(chǎn)權罪的處罰規(guī)定】單位犯本節(jié)第二百一十三條至第二百一十九條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。

第231條【單位犯擾亂市場秩序罪的處罰規(guī)定】單位犯本節(jié)第二百二十一條至第二百三十條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。

二、公司法定代表人如何防范法律風險

（一）在公司章程、股東協(xié)議中增加相關免責條款，防范風險。

公司可以考慮公司章程或股東協(xié)議中增加如下類似約定，以降低法定代表人的法律風險：“公司的董事、董事長、法定代表人無需對在董事會和公司章程規(guī)定的其職責范圍內(nèi)的任何行為承擔個人法律責任，除非其行為構成營私舞弊、嚴重玩忽職守、肆意瀆職或故意損害公司利益。若發(fā)生任何因與公司經(jīng)營有關的針對董事、董事長、法定代表人個人的索賠，董事、董事長、法定代表人因上述索賠而受到損失，公司應對其損失予以賠償，并補償其合理的律師費及其他開支和費用?！?/p>

根據(jù)上述約定，如果發(fā)生任何因與公司經(jīng)營有關的針對董事、董事長、法定代表人個人的索賠或責任，應由公司承擔全部責任，但導致該索賠或責任的行為必須是不構成營私舞弊、嚴重玩忽職守、肆意瀆職或故意損害公司利益。

（二）通過集體決策程序，避免風險。

根據(jù)我國公司法的相關理論，公司的重大經(jīng)營活動應由股東會或董事會決議決策，對于董事會集體決策的事宜，除非違反法律、法規(guī)或公司章程的規(guī)定，即視為公司的決策，法定代表人無需承擔責任。

因此，在公司的董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔任法定代表人職務時，對于公司的日常經(jīng)營活動，最好根據(jù)公司章程的規(guī)定，由股東會或董事會進行決策；同時，對于違反法律、行政法規(guī)或公司章程的事項，也應明確提出異議，并記載于相應的會議記錄，以避免風險。

（三）建議公司建立職業(yè)責任風險保險制度。

目前，我國主要保險公司均有針對公司高級管理人員的執(zhí)行責任風險保險，當公司高管因職務行為而需對外承擔相應責任時，可以由保險公司就該部分予以賠償，避免高管個人的財產(chǎn)風險。公司可以考慮設立執(zhí)業(yè)責任風險保險制度，由公司為法定代表人、董事等高管購買責任保險，從而可以盡可能得降低個人的職業(yè)法律風險。

【法律依據(jù)】

《上市公司治理準則》（證監(jiān)發(fā)〔２００２〕１號）第39條經(jīng)股東大會批準，上市公司可以為董事購買責任保險。但董事因違反法律法規(guī)和公司章程規(guī)定而導致的責任除外。