公司法定代表人承擔(dān)的法律風(fēng)險(xiǎn)及其防范措施

一、公司法定代表人承擔(dān)的法律風(fēng)險(xiǎn)

由于法定代表人的特殊身份和職權(quán)，在一定條件下，因法定代表人違反法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定，或違反忠實(shí)、勤勉義務(wù)，法定代表人可能會(huì)就公司的行為承擔(dān)相應(yīng)的民事、行政或刑事責(zé)任。

（一）法定代表人可能承擔(dān)賠償損失等民事責(zé)任

1、因法定代表人故意或過(guò)失給公司造成損失的，法定代表人可能需對(duì)該損失予以賠償。

如果公司的損失是由于法定代表人違反法律、行政法規(guī)或公司章程規(guī)定而造成的，即使法定代表人的行為是在執(zhí)行公司職務(wù)，公司在對(duì)外承擔(dān)相關(guān)責(zé)任后，也有權(quán)就其損失要求法定代表人予以賠償。 

【法律依據(jù)】

《公司法》（2013年修訂）第149條董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2、法定代表人可能需對(duì)其它董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等損害公司利益的行為，對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。

若其他董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員存在違法或侵權(quán)行為，損害公司利益。除實(shí)施上述行為的相關(guān)人員需承擔(dān)責(zé)任外，作為公司的法定代表人如果參與了相關(guān)交易的決策或簽署了相關(guān)文件，則很可能被認(rèn)定與相關(guān)侵權(quán)人構(gòu)成共同侵權(quán)，亦須對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。除非法定代表人在相關(guān)董事會(huì)決議表決時(shí)已明確提出異議并記載于會(huì)議記錄，或者法定代表人對(duì)相關(guān)人員的侵權(quán)行為并不知情且無(wú)過(guò)失。

【法律依據(jù)】

《公司法》（2013年修訂）

第21條公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第147條董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。

（二）法定代表人可能承擔(dān)罰款、行政處分等行政責(zé)任

在某些情況下，法定代表人可能需就公司的違法、違規(guī)行為承擔(dān)罰款、行政處分等行政責(zé)任。除非，法定代表人可以舉證證明，其對(duì)公司的行為并不知情，且主觀上沒(méi)有過(guò)錯(cuò)亦不存在失職。

上述公司的違法、違規(guī)行為包括：超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍從事非法經(jīng)營(yíng)；向登記機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假；抽逃資金、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)；解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財(cái)產(chǎn)；變更、終止時(shí)不及時(shí)申請(qǐng)辦理登記和公告，使利害關(guān)系人遭受重大損失等。

【法律依據(jù)】

《民法通則》（2009年修訂）第49條企業(yè)法人有下列情形之一的，除法人承擔(dān)責(zé)任外，對(duì)法定代表人可以給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

1超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍從事非法經(jīng)營(yíng)的；

2向登記機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的；

3抽逃資金、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的；

4解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財(cái)產(chǎn)的；

5變更、終止時(shí)不及時(shí)申請(qǐng)辦理登記和公告，使利害關(guān)系人遭受重大損失的；

6從事法律禁止的其他活動(dòng)，損害國(guó)家利益或者社會(huì)公共利益的。

（三）法定代表人可能被采取的強(qiáng)制措施

當(dāng)公司進(jìn)入破產(chǎn)程序、被申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行或欠繳稅款時(shí)，在特定情形下，司法、行政機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)法定代表人采取相應(yīng)強(qiáng)制措施。

1、公司有未了結(jié)的民事訴訟或不履行生效法律文書(shū)確定的義務(wù)，司法機(jī)關(guān)可對(duì)法定代表人采取罰款、限制出境、限制消費(fèi)等強(qiáng)制措施。

被限制的消費(fèi)包括：乘坐交通工具時(shí)，選擇飛機(jī)、列車軟臥、輪船二等以上艙位；在星級(jí)以上賓館、酒店、夜總會(huì)、高爾夫球場(chǎng)等場(chǎng)所進(jìn)行高消費(fèi)；租賃高檔寫(xiě)字樓、賓館、公寓等場(chǎng)所辦公；購(gòu)買(mǎi)非經(jīng)營(yíng)必需車輛；旅游、度假；子女就讀高收費(fèi)私立學(xué)校；支付高額保費(fèi)購(gòu)買(mǎi)保險(xiǎn)理財(cái)產(chǎn)品；乘坐G字頭動(dòng)車組列車全部座位、其他動(dòng)車組列車一等以上座位等其他非生活和工作必需的消費(fèi)行為。當(dāng)然，若被限制消費(fèi)的公司法定代表人以個(gè)人財(cái)產(chǎn)因私消費(fèi)，有權(quán)向執(zhí)行法院提出申請(qǐng)，經(jīng)執(zhí)行法院審查準(zhǔn)許后，可以進(jìn)行相應(yīng)的消費(fèi)。

【法律依據(jù)】

《民事訴訟法》（2012年修訂）

第241條被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書(shū)確定的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)報(bào)告當(dāng)前以及收到執(zhí)行通知之日前一年的財(cái)產(chǎn)情況。被執(zhí)行人拒絕報(bào)告或者虛假報(bào)告的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重對(duì)被執(zhí)行人或者其法定代理人、有關(guān)單位的主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款、拘留。

第255條被執(zhí)行人不履行法律文書(shū)確定的義務(wù)的，人民法院可以對(duì)其采取或者通知有關(guān)單位協(xié)助采取限制出境，在征信系統(tǒng)記錄、通過(guò)媒體公布不履行義務(wù)信息以及法律規(guī)定的其他措施。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉執(zhí)行程序若干問(wèn)題的解釋》（法釋[2008]13號(hào)）

第37條被執(zhí)行人為單位的，可以對(duì)其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員限制出境。

《出境入境管理法》（2012年發(fā)布）第12條第3款中國(guó)公民有未了結(jié)的民事案件，人民法院決定不準(zhǔn)出境的，不準(zhǔn)出境。

《最高人民法院關(guān)于限制被執(zhí)行人高消費(fèi)的若干規(guī)定》（法釋[2015]17號(hào)）

第1條被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知書(shū)指定的期間履行生效法律文書(shū)確定的給付義務(wù)的，人民法院可以采取限制消費(fèi)措施，限制其高消費(fèi)及非生活或者經(jīng)營(yíng)必需的有關(guān)消費(fèi)。納入失信被執(zhí)行人名單的被執(zhí)行人，人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)其采取限制消費(fèi)措施。

第2條人民法院決定采取限制消費(fèi)措施時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮被執(zhí)行人是否有消極履行、規(guī)避執(zhí)行或者抗拒執(zhí)行的行為以及被執(zhí)行人的履行能力等因素。

第3條被執(zhí)行人為自然人的，被采取限制消費(fèi)措施后，不得有以下高消費(fèi)及非生活和工作必需的消費(fèi)行為：

(一)乘坐交通工具時(shí)，選擇飛機(jī)、列車軟臥、輪船二等以上艙位；

(二)在星級(jí)以上賓館、酒店、夜總會(huì)、高爾夫球場(chǎng)等場(chǎng)所進(jìn)行高消費(fèi)；

(三)購(gòu)買(mǎi)不動(dòng)產(chǎn)或者新建、擴(kuò)建、高檔裝修房屋；

(四)租賃高檔寫(xiě)字樓、賓館、公寓等場(chǎng)所辦公；

(五)購(gòu)買(mǎi)非經(jīng)營(yíng)必需車輛；

(六)旅游、度假；

(七)子女就讀高收費(fèi)私立學(xué)校；

(八)支付高額保費(fèi)購(gòu)買(mǎi)保險(xiǎn)理財(cái)產(chǎn)品；

(九)乘坐G字頭動(dòng)車組列車全部座位、其他動(dòng)車組列車一等以上座位等其他非生活和工作必需的消費(fèi)行為。

被執(zhí)行人為單位的，被采取限制消費(fèi)措施后，被執(zhí)行人及其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人、影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員、實(shí)際控制人不得實(shí)施前款規(guī)定的行為。因私消費(fèi)以個(gè)人財(cái)產(chǎn)實(shí)施前款規(guī)定行為的，可以向執(zhí)行法院提出申請(qǐng)。執(zhí)行法院審查屬實(shí)的，應(yīng)予準(zhǔn)許。

2、如公司進(jìn)入破產(chǎn)程序，法定代表人未經(jīng)許可不得離開(kāi)住所地。

在企業(yè)破產(chǎn)程序中，法定代表人未經(jīng)人民法院許可，不得離開(kāi)住所地。

此外，在破產(chǎn)程序中，法定代表人還應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)，如妥善保管其占有和管理的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書(shū)等資料；根據(jù)人民法院、管理人的要求進(jìn)行工作，并如實(shí)回答詢問(wèn)；列席債權(quán)人會(huì)議并如實(shí)回答債權(quán)人的詢問(wèn)；不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等。

【法律依據(jù)】

《破產(chǎn)法》（2007年施行）第15條自人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)的裁定送達(dá)債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員承擔(dān)下列義務(wù)：

（一）妥善保管其占有和管理的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書(shū)等資料；

（二）根據(jù)人民法院、管理人的要求進(jìn)行工作，并如實(shí)回答詢問(wèn)；

（三）列席債權(quán)人會(huì)議并如實(shí)回答債權(quán)人的詢問(wèn)；

（四）未經(jīng)人民法院許可，不得離開(kāi)住所地；

（五）不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。

前款所稱有關(guān)人員，是指企業(yè)的法定代表人；經(jīng)人民法院決定，可以包括企業(yè)的財(cái)務(wù)管理人員和其他經(jīng)營(yíng)管理人員

3、如公司欠繳稅款，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以對(duì)法定代表人限制出境。

如果公司未結(jié)清稅款、滯納金，又不提供擔(dān)保的，法定代表人可能被限制出境。

【法律依據(jù)】

《稅收征收管理法》（2015年修訂）第44條欠繳稅款的納稅人或者他的法定代表人需要出境的，應(yīng)當(dāng)在出境前向稅務(wù)機(jī)關(guān)結(jié)清應(yīng)納稅款、滯納金或者提供擔(dān)保。未結(jié)清稅款、滯納金，又不提供擔(dān)保的，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以通知出境管理機(jī)關(guān)阻止其出境。

（四）法定代表人可能承擔(dān)的刑事責(zé)任

通常而言，對(duì)于公司從事的犯罪行為，應(yīng)由公司承擔(dān)刑事責(zé)任，法定代表人并不因此而承擔(dān)刑事責(zé)任。但在我國(guó)《刑法》規(guī)定的某些罪名中，除了對(duì)單位進(jìn)行處罰外，還可能追究“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人”的刑事責(zé)任。例如，生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、危害稅收征管罪、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪、亂市場(chǎng)秩序罪等。

而對(duì)于上述“直接負(fù)責(zé)的主管人員”的具體范圍，雖然法律未明確規(guī)定，但是司法實(shí)踐通常均將法定代表人認(rèn)定屬于單位“直接負(fù)責(zé)的主管人員”，并據(jù)此判定法定代表人對(duì)公司的行為亦應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。

【法律依據(jù)】

《刑法》（2015年修訂）

第150條【單位犯生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪的處罰規(guī)定】單位犯本節(jié)第一百四十條至第一百四十八條規(guī)定之罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照各該條的規(guī)定處罰。

第211條【單位犯危害稅收征管罪的處罰規(guī)定】單位犯本節(jié)第二百零一條、第二百零三條、第二百零四條、第二百零七條、第二百零八條、第二百零九條規(guī)定之罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照各該條的規(guī)定處罰。

第220條【單位犯侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪的處罰規(guī)定】單位犯本節(jié)第二百一十三條至第二百一十九條規(guī)定之罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。

第231條【單位犯擾亂市場(chǎng)秩序罪的處罰規(guī)定】單位犯本節(jié)第二百二十一條至第二百三十條規(guī)定之罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。

二、公司法定代表人如何防范法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）在公司章程、股東協(xié)議中增加相關(guān)免責(zé)條款，防范風(fēng)險(xiǎn)。

公司可以考慮公司章程或股東協(xié)議中增加如下類似約定，以降低法定代表人的法律風(fēng)險(xiǎn)：“公司的董事、董事長(zhǎng)、法定代表人無(wú)需對(duì)在董事會(huì)和公司章程規(guī)定的其職責(zé)范圍內(nèi)的任何行為承擔(dān)個(gè)人法律責(zé)任，除非其行為構(gòu)成營(yíng)私舞弊、嚴(yán)重玩忽職守、肆意瀆職或故意損害公司利益。若發(fā)生任何因與公司經(jīng)營(yíng)有關(guān)的針對(duì)董事、董事長(zhǎng)、法定代表人個(gè)人的索賠，董事、董事長(zhǎng)、法定代表人因上述索賠而受到損失，公司應(yīng)對(duì)其損失予以賠償，并補(bǔ)償其合理的律師費(fèi)及其他開(kāi)支和費(fèi)用。”

根據(jù)上述約定，如果發(fā)生任何因與公司經(jīng)營(yíng)有關(guān)的針對(duì)董事、董事長(zhǎng)、法定代表人個(gè)人的索賠或責(zé)任，應(yīng)由公司承擔(dān)全部責(zé)任，但導(dǎo)致該索賠或責(zé)任的行為必須是不構(gòu)成營(yíng)私舞弊、嚴(yán)重玩忽職守、肆意瀆職或故意損害公司利益。

（二）通過(guò)集體決策程序，避免風(fēng)險(xiǎn)。

根據(jù)我國(guó)公司法的相關(guān)理論，公司的重大經(jīng)營(yíng)活動(dòng)應(yīng)由股東會(huì)或董事會(huì)決議決策，對(duì)于董事會(huì)集體決策的事宜，除非違反法律、法規(guī)或公司章程的規(guī)定，即視為公司的決策，法定代表人無(wú)需承擔(dān)責(zé)任。

因此，在公司的董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理?yè)?dān)任法定代表人職務(wù)時(shí)，對(duì)于公司的日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，最好根據(jù)公司章程的規(guī)定，由股東會(huì)或董事會(huì)進(jìn)行決策；同時(shí)，對(duì)于違反法律、行政法規(guī)或公司章程的事項(xiàng)，也應(yīng)明確提出異議，并記載于相應(yīng)的會(huì)議記錄，以避免風(fēng)險(xiǎn)。

（三）建議公司建立職業(yè)責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)制度。

目前，我國(guó)主要保險(xiǎn)公司均有針對(duì)公司高級(jí)管理人員的執(zhí)行責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)，當(dāng)公司高管因職務(wù)行為而需對(duì)外承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任時(shí)，可以由保險(xiǎn)公司就該部分予以賠償，避免高管個(gè)人的財(cái)產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)。公司可以考慮設(shè)立執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)制度，由公司為法定代表人、董事等高管購(gòu)買(mǎi)責(zé)任保險(xiǎn)，從而可以盡可能得降低個(gè)人的職業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)。

【法律依據(jù)】

《上市公司治理準(zhǔn)則》（證監(jiān)發(fā)〔２００２〕１號(hào)）第39條經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)，上市公司可以為董事購(gòu)買(mǎi)責(zé)任保險(xiǎn)。但董事因違反法律法規(guī)和公司章程規(guī)定而導(dǎo)致的責(zé)任除外。