案例簡(jiǎn)介：股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議已簽訂，但未實(shí)際履行

2002年6月28日，華融公司與案外人比特科技控股股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱比特科技)、新奧特集團(tuán)簽訂關(guān)于北京北廣電子集團(tuán)有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱北廣集團(tuán))的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，協(xié)議主要內(nèi)容是：比特科技、新奧特集團(tuán)共同組成收購團(tuán)收購華融公司持有的北廣集團(tuán)55．081％的股權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的最終價(jià)格不低于3億元。股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的支付采取分期付款形式，協(xié)議簽訂起3日內(nèi)，比特科技、新奧特集團(tuán)按照華融公司提供的帳戶支付1億元，余款在協(xié)議簽訂起3個(gè)月內(nèi)或評(píng)估報(bào)告經(jīng)國家主管部門備案之日起七日內(nèi)付清。

同年6月28日，經(jīng)華融公司提議召開北廣集團(tuán)2002年度第一次臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，擬就華融公司將其持有的北廣集團(tuán)全部股權(quán)一次性轉(zhuǎn)讓給比特科技和新奧特集團(tuán)組成的收購團(tuán)的相關(guān)事項(xiàng)作出決議。北廣集團(tuán)的另一股東北京電子控股有限公司(以下簡(jiǎn)稱電子公司)未在相關(guān)決議上簽章認(rèn)可。2002年9月23日，電子公司作為申請(qǐng)人，以華融公司為被申請(qǐng)人，向北京仲裁委員會(huì)申請(qǐng)就電子公司作為北廣集團(tuán)股東有權(quán)享有優(yōu)先購買權(quán)作出相關(guān)裁決。同年12月9日，北京仲裁委員會(huì)作出終局裁決，裁決的主要內(nèi)容為:“2002年12月31日前，電子公司有權(quán)行使作為北廣集團(tuán)股東所享有的同等條件對(duì)華融公司擬轉(zhuǎn)讓的北廣集團(tuán)55％股權(quán)的優(yōu)先購買權(quán)。2002年12月31日前一次性將轉(zhuǎn)讓的總價(jià)款3億元付給華融公司?！币罁?jù)上述裁決，同年12月20日，電子公司與華融公司簽約；同年12月23日，電子公司向華融公司付款。

同時(shí)，比特科技向新奧特集團(tuán)出具《委托書》，載明比特科技全權(quán)委托新奧特集團(tuán)持有其合法取得的北廣集團(tuán)0．5％的股權(quán)，行使該股權(quán)對(duì)應(yīng)的一切股東權(quán)利，并履行相應(yīng)的義務(wù)。

因華融公司與新奧特集團(tuán)、比特科技簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議未能繼續(xù)履行，新奧特集團(tuán)于同年12月19日向法院提起訴訟，請(qǐng)求判令華融公司繼續(xù)履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；賠償因違反股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議造成的損失19816077元；承擔(dān)訴訟費(fèi)和律師費(fèi)用。

法院判決：案外人電子公司對(duì)華融公司擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)享有同等條件的優(yōu)先購買權(quán)

一、維持北京市高級(jí)人民法院(2003)高民初字第1號(hào)民事判決主文第一項(xiàng)；

二、變更北京市高級(jí)人民法院(2003)高民初字第1號(hào)民事判決主文第二項(xiàng)為：中國華融資產(chǎn)管理公司賠償北京新奧特集團(tuán)有限公司損失1844877．88元及占用1億元資金的利息損失的50％(該利息以中國人民銀行同期半年定期存款利率，按實(shí)際占有資金的時(shí)間、金額分段計(jì)算，即2000萬元，從2002年7月22日計(jì)至同年12月18日；1500萬元，從同年12月19日計(jì)至2003年4月16日；1000萬元，從2002年8月6日計(jì)至2003年4月16日；7000萬元，從2002年8月30日計(jì)至2003年4月16日)。

以上給付，限自本判決送達(dá)之次日起10日內(nèi)履行，逾期給付，則按《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十二條規(guī)定處理。

律師說法：雙方如何承擔(dān)損失以及損失的計(jì)算

現(xiàn)本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)之一是，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議終止履行后，給新奧特集團(tuán)造成的損失如何承擔(dān)。華融公司和新奧特集團(tuán)在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時(shí)，均知悉公司法規(guī)定的其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)，也知悉電子公司不放棄優(yōu)先權(quán)的態(tài)度。由于法律對(duì)股東行使優(yōu)先權(quán)的方式、期限等沒有明確規(guī)定，華融公司采取通知函的形式，限期電子公司行使優(yōu)先權(quán)，逾期視為放棄。新奧特集團(tuán)完全認(rèn)同華融公司已經(jīng)以此方式排除了電子公司行使優(yōu)先權(quán)的權(quán)利。雙方在認(rèn)為電子公司已喪失優(yōu)先權(quán)的情況下簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。此后的仲裁裁決沒有支持華融公司與新奧特集團(tuán)在優(yōu)先權(quán)問題上的判斷，而裁決電子公司有權(quán)行使優(yōu)先權(quán)。電子公司實(shí)際行使優(yōu)先權(quán)的行為，最終導(dǎo)致本案股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議終止履行。由于華融公司與新奧特集團(tuán)在簽約時(shí)，應(yīng)當(dāng)預(yù)見該合同可能因電子公司行使優(yōu)先權(quán)而終止，但沒有預(yù)見，造成合同終止履行，對(duì)此雙方均有過錯(cuò)。新奧特集團(tuán)因準(zhǔn)備合同履行及實(shí)際履行中產(chǎn)生的損失應(yīng)由華融公司、新奧特集團(tuán)各自承擔(dān)50％。原審認(rèn)定華融公司的責(zé)任大于新奧特集團(tuán)，與事實(shí)不符，本院應(yīng)予糾正。華融公司認(rèn)為其履行生效的仲裁裁決而無法繼續(xù)履行與新奧特集團(tuán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，沒有過錯(cuò)，不應(yīng)承擔(dān)新奧特集團(tuán)的損失，其理由與事實(shí)不符，本院不予支持。華融公司以協(xié)議約定股權(quán)不能過戶的風(fēng)險(xiǎn)由新奧特集團(tuán)承擔(dān)為由，要求不承擔(dān)協(xié)議終止履行造成的損失，因華融公司與新奧特集團(tuán)在協(xié)議中，只約定了股權(quán)遲延過戶的風(fēng)險(xiǎn)，并沒有約定不能過戶風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)問題，故華融公司的該上訴理由也不能成立。優(yōu)先購買權(quán)是法律規(guī)定股東在同等條件下對(duì)其他股東擬對(duì)外轉(zhuǎn)讓的股份享有的優(yōu)先購買的權(quán)利，是一種為保證有限責(zé)任公司的人合性而賦予股東的權(quán)利。優(yōu)先權(quán)的規(guī)定并不是對(duì)擬轉(zhuǎn)讓股份的股東股權(quán)的限制或其自由轉(zhuǎn)讓股份的限制。電子公司依法行使優(yōu)先權(quán)，并不能證明華融公司對(duì)其持有的股權(quán)不享有完全的、排他的權(quán)利。新奧特集團(tuán)以華融公司違反協(xié)議約定為由，要求其承擔(dān)全部賠償責(zé)任的上訴請(qǐng)求，沒有事實(shí)和法律依據(jù)。

本案爭(zhēng)議的另一焦點(diǎn)是，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議終止履行造成損失的計(jì)算問題。第一，關(guān)于新奧特集團(tuán)支付2億元股權(quán)轉(zhuǎn)讓款損失問題。《有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)問題的協(xié)議書(二)》明確約定，如華融公司在仲裁案件中敗訴，造成轉(zhuǎn)讓的股權(quán)不能過戶，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議不能繼續(xù)履行時(shí)，新奧特集團(tuán)不得追究華融公司應(yīng)當(dāng)或可能負(fù)有的對(duì)2億元的資金所產(chǎn)生的利息、融資成本、可預(yù)期利益、賠償?shù)认嚓P(guān)責(zé)任。該約定是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，不違反相關(guān)法律、行政法規(guī)，應(yīng)為有效。該約定免責(zé)的前提是華融公司在仲裁中的敗訴，而非新奧特集團(tuán)主張的在華融公司敗訴的情況下，還應(yīng)讓新奧特集團(tuán)及電子公司再行競(jìng)價(jià)。新奧特集團(tuán)在華融公司仲裁敗訴后即收回2億元資金的行為也說明其不存在再行競(jìng)價(jià)的意愿。新奧特集團(tuán)自愿放棄與2億元相關(guān)的賠償，系其處分權(quán)利的行為。故新奧特集團(tuán)上訴提出華融公司應(yīng)賠償其因支付2億元股權(quán)轉(zhuǎn)讓款而造成6435750元損失的請(qǐng)求本院不予支持。第二，關(guān)于新奧特集團(tuán)因支付1億元股權(quán)轉(zhuǎn)讓款所產(chǎn)生的損失問題。股權(quán)轉(zhuǎn)讓款如何籌集是新奧特集團(tuán)自身的行為，資金的來源可能有多種，華融公司可以預(yù)見的合理損失只應(yīng)是其實(shí)際占有資金期間的利息損失，而不應(yīng)包括新奧特集團(tuán)對(duì)外融資所產(chǎn)生的實(shí)際費(fèi)用，故該部分損失應(yīng)以華融公司實(shí)際占有資金的時(shí)間、金額，按照中國人民銀行半年定期存款利率計(jì)算。第三，新奧特集團(tuán)為履行合同所支付的咨詢費(fèi)、審計(jì)費(fèi)、財(cái)務(wù)顧問費(fèi)、人員工資等，是其為實(shí)現(xiàn)合同目的，誠意履約而實(shí)際支付或必須對(duì)外支付的款項(xiàng)，應(yīng)認(rèn)定為合同不能履行所產(chǎn)生的損失。其中咨詢費(fèi)已付200萬元，但根據(jù)新奧特集團(tuán)與完善管理有限公司的合同，新奧特集團(tuán)有權(quán)要求完善管理有限公司退還100萬元，故咨詢費(fèi)的實(shí)際損失應(yīng)認(rèn)定為100萬元。人員工資損失應(yīng)按照實(shí)際從事股權(quán)收購的人員、時(shí)間計(jì)算，即386490元。審計(jì)費(fèi)按實(shí)際支付金額55000元計(jì)算。財(cái)務(wù)顧問費(fèi)按新奧特集團(tuán)被追索的2248265．75元計(jì)算。上述咨詢費(fèi)、審計(jì)費(fèi)、財(cái)務(wù)顧問費(fèi)、人員工資損失共計(jì)3689、755．75元，由華融公司承擔(dān)50％，即1844877．88元。