合同審查的步驟之（二）——合同審查工作的操作要點(diǎn)

審查合同沒(méi)有一定之規(guī)，但許多來(lái)自實(shí)踐的工作方法對(duì)于提高合同審查的效率和質(zhì)量非常有幫助，也可以理解為審查合同時(shí)的注意事項(xiàng)。

1.避免接受原件

原件對(duì)于律師來(lái)說(shuō)并不受歡迎。因?yàn)闊o(wú)論何種原件，往往都意味著它無(wú)可替代，無(wú)論是遺失還是毀損，均屬于執(zhí)業(yè)過(guò)錯(cuò)，并有可能導(dǎo)致當(dāng)事人無(wú)法挽回的損失。至少?gòu)?fù)制件需要花更多的心思加以保管，從而分散精力。

從律師的角度考慮，只要有可能，應(yīng)當(dāng)盡可能讓當(dāng)事人提供復(fù)印件、傳真件、掃描件或電子郵件。即使是接收了原件，也要盡可能先將其復(fù)印，然后對(duì)復(fù)印件進(jìn)行審查，避免直接接手或?qū)彶樵?/p>

2.預(yù)覽合同文本

除非是篇幅很短的合同，比如說(shuō)只有一千余字的合同，否則最好不要立即從頭到尾逐字逐句審查，否則，有可能產(chǎn)生許多無(wú)效勞動(dòng)。對(duì)于一般篇幅的合同，不妨先預(yù)覽一下合同的總體內(nèi)容，分清它的結(jié)構(gòu)體系；對(duì)于篇幅較長(zhǎng)的合同，也可以通過(guò)目錄或大小標(biāo)題分清它的結(jié)構(gòu)體系。

這樣做的目的是形成對(duì)合同的整體判斷，對(duì)后續(xù)工作非常有幫助。在這一過(guò)程中，如果審查紙質(zhì)合同，可以用熒光筆將感覺有問(wèn)題的條款標(biāo)出來(lái)；如果審查電子文檔，則可以將問(wèn)題條款的背景涂成彩色。

3.看清相關(guān)條款

在對(duì)目標(biāo)條款進(jìn)行仔細(xì)審查時(shí)，如果判斷出一個(gè)條款的約定存在法律問(wèn)題或缺陷，最好不要馬上下結(jié)論，而是先看一下合同其他條款是否另有約定彌補(bǔ)了這一法律問(wèn)題或缺陷。只有在排除了其他可能性的情況下，才能對(duì)相關(guān)內(nèi)容提出自己的審查意見。

某些律師只審查合同條款而不審查合同附件的工作方法并不可靠。因?yàn)楫?dāng)事人提供的合同文本形形色色，有可能某些細(xì)節(jié)恰恰被放在了合同附件中，甚至某些細(xì)節(jié)可能會(huì)否定整個(gè)條款或大大限制其責(zé)任范圍。如果不對(duì)附件進(jìn)行審查，可能根本無(wú)法了解合同的某些具體細(xì)節(jié)，也無(wú)法判斷是否存在缺陷，甚至?xí)岢鱿喾吹膶彶橐庖姟?/p>

4.核對(duì)相應(yīng)法規(guī)

合同審查工作并不僅僅限于合同。除非是審查非常熟悉的合同類型，并對(duì)交易所涉及的行業(yè)法律規(guī)范非常了解，否則，律師在審查合同時(shí)，特別是合同中出現(xiàn)了一些非常規(guī)的術(shù)語(yǔ)時(shí)，須費(fèi)時(shí)核對(duì)相關(guān)的法律規(guī)定。

經(jīng)常需要核對(duì)的法規(guī)有《合同法》與行政法兩類。前者主要是指當(dāng)合同涉及《合同法》分則中所規(guī)定的有名合同時(shí)，要核對(duì)合同中的約定與相關(guān)規(guī)定是否抵觸、相關(guān)權(quán)利是否用足，特別是對(duì)于那些不太熟悉的合同。后者主要是指當(dāng)合同的交易內(nèi)容涉及專門的行政法規(guī)時(shí)，要核對(duì)所涉及的某個(gè)行業(yè)從上到下許多機(jī)關(guān)、部門出臺(tái)的不同程度的法律及行政法規(guī)、規(guī)章的具體規(guī)定，防止出現(xiàn)內(nèi)容上違法的情況。

當(dāng)然，并不是每份合同都要全面核對(duì)交易所涉及的法規(guī)，即使是核對(duì)，也一般只圍繞可能與法律有沖突的條款。

5.注意合同之外

合同文本只是整個(gè)交易的一個(gè)組成部分，讓合同文本中的內(nèi)容全面、充分、足夠地涵蓋整個(gè)交易所需要的內(nèi)容，排除權(quán)利、義務(wù)的不確定性和履行結(jié)果的不確定性，合同才算功德圓滿。至于何為合同內(nèi)容的全面、充分、足夠，需要從技術(shù)層面和環(huán)境層面加以區(qū)分。其中，社會(huì)環(huán)境、法律環(huán)境、執(zhí)法環(huán)境等環(huán)境因素是衡量何為全面、充分、足夠的一把尺度，而另外一把尺度則來(lái)自合同技術(shù)層面，即來(lái)自從合同屬性的角度所必須考慮的問(wèn)題。

在技術(shù)層面，任何合同都必須圍繞交易目的而設(shè)計(jì)、表述，如果文本中的條款無(wú)法保證交易目的的實(shí)現(xiàn)，即使下筆千言也是離題萬(wàn)里。

另外，合同內(nèi)容有時(shí)需要有附件支持，或者有的已經(jīng)有了附件但卻未列入審查范圍，還有一些附件的內(nèi)容與合同的約定存在沖突，或者有些合同與需要審查的合同間有著千絲萬(wàn)縷的聯(lián)系，如果僅僅局限于合同文本本身，再完美的審查也會(huì)掛一漏萬(wàn)。

6.慎待商務(wù)條款

合同中的商務(wù)條款，一般是指當(dāng)事人為了實(shí)現(xiàn)交易而必須約定的與交易內(nèi)容有關(guān)的條款，如合同的標(biāo)的物、標(biāo)的物的具體內(nèi)容或規(guī)格、標(biāo)的物的數(shù)量及價(jià)格、價(jià)款或報(bào)酬的支付方式及期限等。而在某些巨型企業(yè)的合同管理規(guī)定中，甚至將合同條款分為商務(wù)條款、財(cái)務(wù)條款、技術(shù)條款等，這些條款與法律沒(méi)有直接關(guān)系，完全是交易所需要的內(nèi)容，其共同功能是鎖定交易內(nèi)容。

這類條款完全是當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)考慮的問(wèn)題，除非有特別的委托，否則，通常情況下不屬于律師的工作范圍。對(duì)于這種條款，最簡(jiǎn)單的工作方法是指出哪些是商務(wù)條款，并提醒委托人將這類商務(wù)條款交由相關(guān)技術(shù)人員審核。但如果比較重要或委托人有特別要求，則應(yīng)當(dāng)核對(duì)一下相關(guān)條款的約定是否嚴(yán)密、還有可能遺漏了哪些內(nèi)容、相關(guān)條款是否對(duì)委托人不利、相關(guān)標(biāo)的是否是委托人所需等，并提醒委托人注意相關(guān)問(wèn)題或提出建議。但無(wú)論如何，在提交的工作成果時(shí)應(yīng)當(dāng)說(shuō)明哪些是律師審查的、哪些該由當(dāng)事人自行審查，以防止出現(xiàn)工作中的漏洞。