合同審查的步驟之（二）——合同審查工作的操作要點

審查合同沒有一定之規(guī)，但許多來自實踐的工作方法對于提高合同審查的效率和質(zhì)量非常有幫助，也可以理解為審查合同時的注意事項。

1.避免接受原件

原件對于律師來說并不受歡迎。因為無論何種原件，往往都意味著它無可替代，無論是遺失還是毀損，均屬于執(zhí)業(yè)過錯，并有可能導(dǎo)致當(dāng)事人無法挽回的損失。至少復(fù)制件需要花更多的心思加以保管，從而分散精力。

從律師的角度考慮，只要有可能，應(yīng)當(dāng)盡可能讓當(dāng)事人提供復(fù)印件、傳真件、掃描件或電子郵件。即使是接收了原件，也要盡可能先將其復(fù)印，然后對復(fù)印件進(jìn)行審查，避免直接接手或?qū)彶樵?/p>

2.預(yù)覽合同文本

除非是篇幅很短的合同，比如說只有一千余字的合同，否則最好不要立即從頭到尾逐字逐句審查，否則，有可能產(chǎn)生許多無效勞動。對于一般篇幅的合同，不妨先預(yù)覽一下合同的總體內(nèi)容，分清它的結(jié)構(gòu)體系；對于篇幅較長的合同，也可以通過目錄或大小標(biāo)題分清它的結(jié)構(gòu)體系。

這樣做的目的是形成對合同的整體判斷，對后續(xù)工作非常有幫助。在這一過程中，如果審查紙質(zhì)合同，可以用熒光筆將感覺有問題的條款標(biāo)出來；如果審查電子文檔，則可以將問題條款的背景涂成彩色。

3.看清相關(guān)條款

在對目標(biāo)條款進(jìn)行仔細(xì)審查時，如果判斷出一個條款的約定存在法律問題或缺陷，最好不要馬上下結(jié)論，而是先看一下合同其他條款是否另有約定彌補(bǔ)了這一法律問題或缺陷。只有在排除了其他可能性的情況下，才能對相關(guān)內(nèi)容提出自己的審查意見。

某些律師只審查合同條款而不審查合同附件的工作方法并不可靠。因為當(dāng)事人提供的合同文本形形色色，有可能某些細(xì)節(jié)恰恰被放在了合同附件中，甚至某些細(xì)節(jié)可能會否定整個條款或大大限制其責(zé)任范圍。如果不對附件進(jìn)行審查，可能根本無法了解合同的某些具體細(xì)節(jié)，也無法判斷是否存在缺陷，甚至?xí)岢鱿喾吹膶彶橐庖姟?/p>

4.核對相應(yīng)法規(guī)

合同審查工作并不僅僅限于合同。除非是審查非常熟悉的合同類型，并對交易所涉及的行業(yè)法律規(guī)范非常了解，否則，律師在審查合同時，特別是合同中出現(xiàn)了一些非常規(guī)的術(shù)語時，須費(fèi)時核對相關(guān)的法律規(guī)定。

經(jīng)常需要核對的法規(guī)有《合同法》與行政法兩類。前者主要是指當(dāng)合同涉及《合同法》分則中所規(guī)定的有名合同時，要核對合同中的約定與相關(guān)規(guī)定是否抵觸、相關(guān)權(quán)利是否用足，特別是對于那些不太熟悉的合同。后者主要是指當(dāng)合同的交易內(nèi)容涉及專門的行政法規(guī)時，要核對所涉及的某個行業(yè)從上到下許多機(jī)關(guān)、部門出臺的不同程度的法律及行政法規(guī)、規(guī)章的具體規(guī)定，防止出現(xiàn)內(nèi)容上違法的情況。

當(dāng)然，并不是每份合同都要全面核對交易所涉及的法規(guī)，即使是核對，也一般只圍繞可能與法律有沖突的條款。

5.注意合同之外

合同文本只是整個交易的一個組成部分，讓合同文本中的內(nèi)容全面、充分、足夠地涵蓋整個交易所需要的內(nèi)容，排除權(quán)利、義務(wù)的不確定性和履行結(jié)果的不確定性，合同才算功德圓滿。至于何為合同內(nèi)容的全面、充分、足夠，需要從技術(shù)層面和環(huán)境層面加以區(qū)分。其中，社會環(huán)境、法律環(huán)境、執(zhí)法環(huán)境等環(huán)境因素是衡量何為全面、充分、足夠的一把尺度，而另外一把尺度則來自合同技術(shù)層面，即來自從合同屬性的角度所必須考慮的問題。

在技術(shù)層面，任何合同都必須圍繞交易目的而設(shè)計、表述，如果文本中的條款無法保證交易目的的實現(xiàn)，即使下筆千言也是離題萬里。

另外，合同內(nèi)容有時需要有附件支持，或者有的已經(jīng)有了附件但卻未列入審查范圍，還有一些附件的內(nèi)容與合同的約定存在沖突，或者有些合同與需要審查的合同間有著千絲萬縷的聯(lián)系，如果僅僅局限于合同文本本身，再完美的審查也會掛一漏萬。

6.慎待商務(wù)條款

合同中的商務(wù)條款，一般是指當(dāng)事人為了實現(xiàn)交易而必須約定的與交易內(nèi)容有關(guān)的條款，如合同的標(biāo)的物、標(biāo)的物的具體內(nèi)容或規(guī)格、標(biāo)的物的數(shù)量及價格、價款或報酬的支付方式及期限等。而在某些巨型企業(yè)的合同管理規(guī)定中，甚至將合同條款分為商務(wù)條款、財務(wù)條款、技術(shù)條款等，這些條款與法律沒有直接關(guān)系，完全是交易所需要的內(nèi)容，其共同功能是鎖定交易內(nèi)容。

這類條款完全是當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)考慮的問題，除非有特別的委托，否則，通常情況下不屬于律師的工作范圍。對于這種條款，最簡單的工作方法是指出哪些是商務(wù)條款，并提醒委托人將這類商務(wù)條款交由相關(guān)技術(shù)人員審核。但如果比較重要或委托人有特別要求，則應(yīng)當(dāng)核對一下相關(guān)條款的約定是否嚴(yán)密、還有可能遺漏了哪些內(nèi)容、相關(guān)條款是否對委托人不利、相關(guān)標(biāo)的是否是委托人所需等，并提醒委托人注意相關(guān)問題或提出建議。但無論如何，在提交的工作成果時應(yīng)當(dāng)說明哪些是律師審查的、哪些該由當(dāng)事人自行審查，以防止出現(xiàn)工作中的漏洞。