案例簡(jiǎn)介：簽訂借款合同后，擔(dān)保企業(yè)成功改制

中國銀行總行、中國銀行貴州省分行(以下簡(jiǎn)稱貴州省中行)、中國銀行凱里市支行(以下簡(jiǎn)稱凱里市中行)，自1993年以來共同或分別與貴州省鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣油脂化工廠(后更名為貴州舞陽神植物油有限責(zé)任公司，以下分別簡(jiǎn)稱為油脂廠和舞陽神公司)簽訂了以下幾份借款合同：1.1993年9月3日，中國銀行總行、貴州省中行、凱里市中行聯(lián)合與油脂廠簽訂了一份《中國銀行人民幣三級(jí)聯(lián)貸借款合同書》約定，由中國銀行總行、貴州省中行和凱里市中行采取聯(lián)合貸款的方式，共同向油脂廠發(fā)放貸款1572萬元。其中，中國銀行總行1000萬元，貴州省中行350萬元，凱里市中行222萬元；貸款期限3年，從1993年9月起至1996年9月止，貸款利率按中國人民銀行規(guī)定的貸款年利率計(jì)算；油脂廠還款計(jì)劃為1996年還457.97萬元，1997年還642.75萬元，1998年還507.25萬元。該合同上除貸款人和借款人蓋章外，貴州省青溪酒廠(以下簡(jiǎn)稱青溪酒廠)、貴州省黔東南州紅旗水力發(fā)電廠(以下簡(jiǎn)稱紅旗發(fā)電廠)及貴州省鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣東峽電廠(以下簡(jiǎn)稱東峽電廠)均在擔(dān)保人欄內(nèi)加蓋了公章。同日，紅旗發(fā)電廠、青溪酒廠和東峽電廠與中國銀行總行、貴州省中行和凱里市中行簽訂的《人民幣“三級(jí)聯(lián)貸”擔(dān)保協(xié)議》載明：擔(dān)保人出具的擔(dān)保書必須是無條件的，不可撤銷的；其責(zé)任由合同生效時(shí)開始，直至還清貸款本息和費(fèi)用時(shí)止；紅旗發(fā)電廠擔(dān)保金額為600萬元，青溪酒廠擔(dān)保金額為400萬元，東峽電廠擔(dān)保金額為572萬元。1994年4月29日，中國銀行總行、貴州省中行、凱里市中行與油脂廠簽訂一份抵押擔(dān)保書約定，油脂廠以其進(jìn)口日處理50噸精煉油設(shè)備為其向中國銀行總行、貴州省中行和凱里市中行1572萬元貸款提供抵押擔(dān)保。該抵押物于1997年7月18日在鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣工商行政管理局進(jìn)行了登記。合同簽訂后，中國銀行總行、貴州省中行和凱里市中行依約發(fā)放了上述貸款。

凱里市中行、中國東方資產(chǎn)管理公司南寧辦事處(以下簡(jiǎn)稱東方資產(chǎn)南寧辦)分別于1998年2月18日、2000年3月12日、11月6日、2001年4月20日向舞陽神公司發(fā)出逾期貸款催收通知書，舞陽神公司均予簽收。凱里市中行、東方資產(chǎn)南寧辦分別于1999年12月2日、2000年12月27日、2001年12月27日向青溪酒廠進(jìn)行了催收；于2000年12月27日向紅旗發(fā)電廠進(jìn)行了公證催收；于1999年3月25日、2000年8月22日、12月28日向東峽電廠進(jìn)行了催收。

2.1994年11月7日，油脂廠與凱里市中行簽訂了一份出口商品中短期借款合同約定：凱里市中行向油脂廠發(fā)放貸款272萬元，用于引進(jìn)精煉油設(shè)備開發(fā)高檔食用油技改項(xiàng)目，期限為三年，月利率10．2‰。同年10月5日、11月7日貴州省鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣水泥廠(以下簡(jiǎn)稱水泥廠)、貴州省鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣冶煉廠(以下簡(jiǎn)稱冶煉廠)分別向凱里市中行出具了擔(dān)保書載明：由水泥廠和冶煉廠分別為凱里市中行貸給油脂廠的272萬元貸款本息提供連帶擔(dān)保；擔(dān)保書自簽發(fā)之日起至借款人還清全部所欠貸款本息止有效。同日，凱里市中行與舞陽神公司簽訂了一份抵押擔(dān)保書約定：油脂廠以該廠的發(fā)油房及設(shè)備、東風(fēng)汽車3部、招待所、蕉溪辦公樓、污水處理站為凱里市中行給油脂廠的272萬元貸款提供抵押擔(dān)保。該抵押物于1997年7月18日在鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣工商行政管理局進(jìn)行了登記。合同簽訂后，凱里市中行為油脂廠發(fā)放了上述貸款。

凱里市中行、東方資產(chǎn)南寧辦分別于1998年2月12日、1999年3月5日、12月1日、2000年11月6日、2001年4月20日向舞陽神公司發(fā)出逾期貸款催收通知書，舞陽神公司均予簽收。凱里市中行、東方資產(chǎn)南寧辦分別于1999年12月3日、2000年8月22日向水泥廠發(fā)出逾期貸款催收通知書，水泥廠予以簽收。凱里市中行、東方資產(chǎn)南寧辦分別于1999年3月、12月、2000年12月29日、2001年12月29日向興達(dá)冶煉廠進(jìn)行了公證催收。

3.1995年10月9日，舞陽神公司與凱里市中行簽訂了合同編號(hào)為(1995年)凱中銀信字第64號(hào)人民幣資金借款合同約定，凱里市中行向舞陽神公司發(fā)放貸款150萬元，月利率為12.06‰，借款期限8個(gè)月，自1995年10月9日至1996年6月9日。同日，舞陽神公司與凱里市中行簽訂編號(hào)為1995年凱中銀信字第64號(hào)抵押合同，約定舞陽神公司以其公司的精煉車間和1號(hào)庫房為上述貸款提供抵押擔(dān)保。該抵押物于1997年7月18日在鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣工商行政管理局進(jìn)行了登記。

凱里市中行、東方資產(chǎn)南寧辦分別于1997年2月8日、1998年2月19日、1999年3月5日、12月1日、2000年3月12日、11月6日、2001年4月20日向舞陽神公司發(fā)出逾期貸款催收通知書，舞陽神公司均予簽收。

4.1995年10月12日，舞陽神公司與凱里市中行簽訂了合同編號(hào)為(1995)年凱中銀信字第66號(hào)人民幣借款合同約定：凱里市中行向舞陽神公司發(fā)放貸款150萬元，月利率12.06‰，期限為8個(gè)月，自1995年10月12日至1996年6月12日。同日，舞陽神公司與凱里市中行簽訂編號(hào)為1995年凱中銀信字第66號(hào)抵押合同約定：油脂廠以其公司的浸出車間廠房、設(shè)備及檢化樓為上述貸款提供抵押擔(dān)保。該抵押物于1997年7月18日在鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣工商行政管理局進(jìn)行了登記。合同簽訂后，凱里市中行依約發(fā)放了上述貸款。

凱里市中行、東方資產(chǎn)南寧辦分別于1997年2月8日、1998年2月19日、1999年3月5日、12月1日、2000年3月12日、11月6日、2001年4月20日向舞陽神公司發(fā)出逾期貸款催收通知書，舞陽神公司均予簽收。

5.1995年10月15日，舞陽神公司與凱里市中行簽訂了合同編號(hào)為(1995)年凱中銀信字第67號(hào)人民幣資金借款合同約定：凱里市中行向舞陽神公司發(fā)放貸款130萬元，月利率12.06‰，期限為9個(gè)月，自1995年10月15日至1996年7月15日。同日，舞陽神公司與凱里市中行簽訂編號(hào)為1995年凱中銀信字第67號(hào)的抵押合同約定：油脂廠以其公司的檢化樓為上述貸款提供抵押擔(dān)保。但該抵押未在有關(guān)部門進(jìn)行登記。

凱里市中行、東方資產(chǎn)南寧辦分別于1997年2月8日、1998年2月9日、1999年3月5日、12月1日、2000年3月12日、2001年4月20日向舞陽神公司發(fā)出逾期貸款催收通知書，舞陽神公司均予簽收。

另查明：1993年3月，水泥廠更名為鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣建材化工公司(以下簡(jiǎn)稱建化公司)，水泥廠公章同時(shí)宣布作廢。1996年8月冶煉廠更名為興達(dá)冶煉廠。紅旗發(fā)電廠后被黔東南州地方電力公司(以下簡(jiǎn)稱電力公司)兼并。

2000年9月13日，鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣人民政府(以下簡(jiǎn)稱鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府)以鎮(zhèn)府函[2000]24號(hào)《縣人民政府關(guān)于對(duì)青溪酒廠產(chǎn)權(quán)制度改革方案的批復(fù)》，同意青溪酒廠進(jìn)行改制。該批復(fù)所附青溪酒廠產(chǎn)權(quán)制度改革方案載明：青溪酒廠的改制本著“國家轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)、企業(yè)轉(zhuǎn)換機(jī)制、職工轉(zhuǎn)變身份”的要求，由青溪酒廠在職正式職工全額出資購買青溪酒廠國有凈資產(chǎn)，將青溪酒廠從國有企業(yè)改組為有限責(zé)任公司，原企業(yè)債權(quán)債務(wù)由新的股東承擔(dān)(由改制后企業(yè)承擔(dān))，企業(yè)實(shí)行資金合作和勞動(dòng)合作相結(jié)合，按勞動(dòng)分配和按股分紅相結(jié)合。青溪酒廠凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)入收入，納入鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府國有資產(chǎn)管理，用于國有資產(chǎn)再投入。經(jīng)評(píng)估，青溪酒廠總資產(chǎn)為10288．6萬元(不含土地和商業(yè)性無形資產(chǎn))，總債務(wù)為8494．9萬元，凈資產(chǎn)為1793．7萬元(不含土地和商業(yè)性無形資產(chǎn))。土地使用權(quán)評(píng)估后再確定轉(zhuǎn)讓價(jià)，未轉(zhuǎn)讓前由新企業(yè)無償使用到2000年12月31日，超過此時(shí)間如仍未轉(zhuǎn)讓，新企業(yè)應(yīng)按有關(guān)規(guī)定向縣政府交納使用費(fèi)至轉(zhuǎn)讓成立之時(shí)止。商譽(yù)性無形資產(chǎn)暫不評(píng)估，新企業(yè)每年向政府交納10萬元租金。以后評(píng)估按2000年2月底實(shí)價(jià)轉(zhuǎn)讓，此后新增部分歸新企業(yè)。以文義長(zhǎng)為主的新企業(yè)股東支付了相應(yīng)對(duì)價(jià)，取得了青溪酒廠除土地使用權(quán)和商標(biāo)權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)，并經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)登記成立了貴州青酒集團(tuán)有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱青酒集團(tuán))。同年10月28日青溪酒廠被鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣工商行政管理機(jī)關(guān)注銷。

以上貸款共5筆，總計(jì)金額為2274萬元，貸款人依約履行了發(fā)放貸款的義務(wù)，借款人、保證人均未履行還款義務(wù)。2000年6月22日，貴州省中行與東方資產(chǎn)南寧辦簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將上述5筆債權(quán)共計(jì)2274萬元轉(zhuǎn)讓給東方資產(chǎn)南寧辦。2002年7月5日，東方資產(chǎn)南寧辦向貴州省高級(jí)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求判令舞陽神公司償還欠款24355403．39元及相應(yīng)利息(利息暫計(jì)算至2000年3月31日為9078563．56元)，東方資產(chǎn)南寧辦對(duì)舞陽神公司的抵押財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)；青溪酒廠、建化公司、冶煉廠、東峽電廠、電力公司分別在其保證范圍內(nèi)對(duì)借款承擔(dān)連帶償還責(zé)任；案件受理費(fèi)由舞陽神公司負(fù)擔(dān)。一審中，東方資產(chǎn)南寧辦以青酒集團(tuán)系青溪酒廠改制成立為由向貴州省高級(jí)人民法院申請(qǐng)追加青酒集團(tuán)為共同被告，請(qǐng)求判令青酒集團(tuán)對(duì)上述債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)的連帶擔(dān)保責(zé)任。

法院判決：擔(dān)保企業(yè)改制后，承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任

一審判決：一、舞陽神公司在判決生效之日起十日內(nèi)償還東方資產(chǎn)南寧辦2274萬元借款本金及利息(合同期內(nèi)按合同約定的利率計(jì)算，逾期按中國人民銀行公布的同期逾期付款違約金計(jì)算至付清之日止)；東方資產(chǎn)南寧辦對(duì)抵押財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)；二、東峽電廠在舞陽神公司及其處理50噸精煉油設(shè)備抵押財(cái)產(chǎn)不能清償債務(wù)時(shí)，對(duì)572萬元借款本息承擔(dān)賠償責(zé)任；三、電力公司在舞陽神公司及其處理50噸精煉油設(shè)備抵押財(cái)產(chǎn)不能清償債務(wù)時(shí)，對(duì)600萬元借款本息承擔(dān)賠償責(zé)任；四、興達(dá)冶煉廠在舞陽神公司發(fā)油房及設(shè)備、東風(fēng)汽車、招待所、蕉溪辦公室、污水處理站等抵押財(cái)產(chǎn)不能清償債務(wù)時(shí)，對(duì)272萬元的借款本息承擔(dān)連帶保證責(zé)任；五、駁回東方資產(chǎn)南寧辦的其余訴訟請(qǐng)求。一審案件受理費(fèi)88589．92元，由舞陽神公司負(fù)擔(dān)。

二審判決：一、維持貴州省高級(jí)人民法院(2002)黔高民二初字第14號(hào)民事判決主文第二、三、四項(xiàng)；二、改判上述民事判決主文第一項(xiàng)為：貴州舞陽神植物油有限責(zé)任公司在判決生效之日起10日內(nèi)償還中國東方資產(chǎn)管理公司南寧辦事處24355403．39元借款本金及利息(合同期內(nèi)按合同約定的利率計(jì)算，合同期滿至付清之日止按中國人民銀行同期逾期付款違約金計(jì)算)，逾期支付依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十二條的規(guī)定辦理；東方資產(chǎn)管理公司南寧辦事處對(duì)貴州舞陽神植物油有限責(zé)任公司的抵押財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)；三、貴州青酒集團(tuán)有限責(zé)任公司在貴州舞陽神植物油有限責(zé)任公司及其處理50噸精煉油設(shè)備抵押財(cái)產(chǎn)不能清償債務(wù)時(shí)，對(duì)400萬元借款本息承擔(dān)賠償責(zé)任；四、鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣建材化工公司在貴州舞陽神植物油有限責(zé)任公司發(fā)油房及設(shè)備、東風(fēng)汽車、招待所、蕉溪辦公室、污水處理站等抵押財(cái)產(chǎn)不能清償時(shí)，對(duì)凱里市中行貸給舞陽神公司的272萬元借款本息承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任。一審案件受理費(fèi)88589．92元，由貴州舞陽神植物油有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)；二審案件受理費(fèi)88589．92元，由貴州舞陽神植物油有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)48589．92萬元，貴州青酒集團(tuán)有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)2萬元，鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣建材化工公司負(fù)擔(dān)2萬元。

律師說法：企業(yè)改制后作為承擔(dān)民事責(zé)任的主體并未改變

1993年9月3日，中國銀行總行、貴州省中行、凱里市中行與油脂廠簽訂的中國銀行人民幣三級(jí)聯(lián)貸借款合同書中約定由中國銀行總行貸給油脂廠1000萬元人民幣。2000年6月22日，貴州省中行將該筆貸款債權(quán)轉(zhuǎn)給東方資產(chǎn)南寧辦時(shí)，將其應(yīng)收利息1615403．39元轉(zhuǎn)計(jì)為本金一并轉(zhuǎn)讓給東方資產(chǎn)南寧辦，即該筆轉(zhuǎn)讓貸款本金變更為11615403．39元。舞陽神公司在記載有上述轉(zhuǎn)讓本金金額的債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知和債權(quán)確認(rèn)通知上加蓋了公章，并未提出異議。對(duì)此，應(yīng)認(rèn)定舞陽神公司對(duì)該1000萬元貸款息轉(zhuǎn)本已明知且同意。舞陽神公司關(guān)于債權(quán)人未將1000萬元息轉(zhuǎn)本情況通知該公司并經(jīng)其同意的抗辯，與事實(shí)不符。貴州省中行將1000萬元本金息轉(zhuǎn)本后一并轉(zhuǎn)讓給東方資產(chǎn)南寧辦，并不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為有效。原審法院以東方資產(chǎn)南寧辦1000萬元息轉(zhuǎn)本未提供相關(guān)依據(jù)且舞陽神公司對(duì)此不予承認(rèn)為由，對(duì)息轉(zhuǎn)本部分不予保護(hù)不當(dāng)，依法應(yīng)當(dāng)予以糾正。

1993年9月3日，青溪酒廠簽訂人民幣三級(jí)聯(lián)貸擔(dān)保協(xié)議，為中國銀行總行、貴州省中行和凱里市中行貸給油脂廠的1572萬元款項(xiàng)中的400萬元貸款提供擔(dān)保，意思表示真實(shí)，應(yīng)為有效。2000年9月，青溪酒廠通過采取由職工全額出資購買企業(yè)凈資產(chǎn)的方式改制成青酒集團(tuán)，僅是企業(yè)法人的出資主體和企業(yè)性質(zhì)、名稱的變更，作為承擔(dān)民事責(zé)任的主體并未改變，上述變更不影響其對(duì)改制前形成債務(wù)之民事責(zé)任的承擔(dān)。且青溪酒廠產(chǎn)權(quán)制度改革方案和鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府與以文義長(zhǎng)為代表的青溪酒廠新股東簽訂的產(chǎn)權(quán)制度改革改制協(xié)議書中亦均明確載明改制前青溪酒廠的全部債務(wù)由改制后企業(yè)新的股東承擔(dān)。故青溪酒廠改制前的所有債務(wù)應(yīng)當(dāng)由改制后企業(yè)青酒集團(tuán)承擔(dān)民事責(zé)任。雖然在青溪酒廠改制資產(chǎn)評(píng)估中，青溪酒廠的400萬元擔(dān)保債務(wù)未包括在評(píng)估的企業(yè)總債務(wù)8494．9萬元中，以至于以文義長(zhǎng)為代表的青酒集團(tuán)新股東所支付的凈資產(chǎn)對(duì)價(jià)中未將該筆擔(dān)保債務(wù)予以沖抵，但青酒集團(tuán)不能以此作為其不承擔(dān)該筆擔(dān)保債務(wù)的理由對(duì)抗債權(quán)人東方資產(chǎn)南寧辦。青酒集團(tuán)新股東與青溪酒廠原資產(chǎn)管理人之間就企業(yè)改制過程中隱瞞、遺漏債務(wù)問題屬另一法律關(guān)系，不屬本案審理的范疇。青酒集團(tuán)在承擔(dān)本案400萬元擔(dān)保債務(wù)后，可另行向青溪酒廠原資產(chǎn)管理人主張權(quán)利。《關(guān)于人民法院在審理企業(yè)破產(chǎn)和改制案件中切實(shí)防止債務(wù)人逃廢債務(wù)的緊急通知》中關(guān)于“人民法院審理國有企業(yè)改制案件，對(duì)企業(yè)股份合作制改造中，被改制企業(yè)原資產(chǎn)管理人隱瞞或遺漏債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)由被改制企業(yè)原資產(chǎn)管理人對(duì)所隱瞞或遺漏的債務(wù)承擔(dān)民事責(zé)任”的規(guī)定，是針對(duì)在審理企業(yè)改制雙方當(dāng)事人改制過程中發(fā)生的糾紛案件中，就被改制企業(yè)原資產(chǎn)管理人的過錯(cuò)或者過失所造成的隱瞞或遺漏債務(wù)，在改制企業(yè)原資產(chǎn)管理人和改制后企業(yè)二者之間的責(zé)任承擔(dān)問題上作出的界定。上述規(guī)定不否認(rèn)被改制企業(yè)原債權(quán)人依照合同相對(duì)性原則向債務(wù)人主張權(quán)利。故該筆擔(dān)保債務(wù)應(yīng)由青酒集團(tuán)承擔(dān)。東方資產(chǎn)南寧辦關(guān)于青酒集團(tuán)應(yīng)承擔(dān)該筆擔(dān)保債務(wù)的主張，于法有據(jù)，予以支持。原審法院判決駁回東方資產(chǎn)南寧辦對(duì)青酒集團(tuán)的訴訟請(qǐng)求，不符合法律規(guī)定，應(yīng)予改判。東方資產(chǎn)南寧辦二審上訴中關(guān)于鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府未對(duì)青溪酒廠進(jìn)行清算即作出撤銷決定，且將青溪酒廠的土地和商標(biāo)權(quán)收回，應(yīng)依法追加鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府為本案共同被告，并判決其按收回財(cái)產(chǎn)占青溪酒廠財(cái)產(chǎn)的比例對(duì)保證債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的主張，因其一審中并未明確對(duì)鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府提出訴訟請(qǐng)求，屬于二審中新增加的訴訟請(qǐng)求，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國民事訴訟法＞若干問題的意見》第184條關(guān)于在第二審程序中，原審原告增加獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請(qǐng)求或反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴的規(guī)定，1993年3月，水泥廠更名為建化公司，雖其內(nèi)部文件鎮(zhèn)建化(93)第5號(hào)《建化公司公告》載明“從同年3月1日起正式啟用建化公司新印鑒，舊印鑒同時(shí)作廢”，但建化公司一直未能舉證證明其同時(shí)依法進(jìn)行了公告。且建化公司經(jīng)理王義曾在記載有凱里市中行將272萬元逾期貸款催收通知書發(fā)給王義內(nèi)容的(2000)凱公證字第07號(hào)公證書上簽字。故1994年10月5日以水泥廠名義向凱里市中行出具的為272萬元貸款提供連帶擔(dān)保的行為，應(yīng)認(rèn)定為建化公司的行為。建化公司應(yīng)當(dāng)對(duì)該筆貸款承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。東方資產(chǎn)南寧辦關(guān)于建化公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)該筆擔(dān)保債務(wù)的上訴理由，予以支持。原審法院以水泥廠1993年即已被撤銷且其公章已被宣布作廢為由，認(rèn)定上述擔(dān)保行為與建化公司無關(guān)，與事實(shí)不符。