王鑫（山西融融律師事務(wù)所律師）：大家下午好！

　　新《刑事訴訟法》已經(jīng)制定并計(jì)劃于2013年1月1日起正式實(shí)施，但是畢竟現(xiàn)在還沒有實(shí)施，相關(guān)司法解釋也沒有出臺(tái)，所以，我的論文是針對(duì)《刑事訴訟法》在制定過程中并沒有考慮到的一些詳細(xì)問題進(jìn)行闡述，希望在明年相關(guān)司法解釋出臺(tái)前能有一個(gè)比較好的解決。如果明年的司法解釋對(duì)這些方面并沒有改觀的話，我覺得就要等到下一次新《刑事訴訟法》的修改才能得到改善。

山西融融律師事務(wù)所律師 王鑫

　　第一，針對(duì)取保候?qū)彙?

　　新《刑事訴訟法》對(duì)取保候?qū)彿秶宰鲂薷模俏腋杏X只能起到隔靴搔癢的作用。剛才成安律師提到有80%的犯罪嫌疑人沒有必要被關(guān)押，可以取保候?qū)彛蓭熢诖朔矫孓q護(hù)的提升空間也很大。但我認(rèn)為如果律師在取保候?qū)彿矫嫘枰写蟮奶嵘?，缺少一個(gè)要素，那就是細(xì)化標(biāo)準(zhǔn)。

　　山西融融律師事務(wù)所律師王鑫

　　《刑事訴訟法》第65條第2款規(guī)定，可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彶恢劣谖：ι鐣?huì)的，符合這個(gè)條件就可以取保候?qū)彛钦驗(yàn)檫@個(gè)寬泛的規(guī)定，導(dǎo)致取保候?qū)徍茈y實(shí)施。

　　審判機(jī)關(guān)如果判決一個(gè)犯罪嫌疑人無罪，如果他已經(jīng)被關(guān)押了，那就面臨了一個(gè)國家賠償?shù)膯栴}，所以現(xiàn)在的審判機(jī)關(guān)很難也不敢輕易判決一個(gè)犯罪嫌疑人無罪，這就突出了取保候?qū)徲泻艽蟮谋匾浴?

　　我個(gè)人認(rèn)為，取保候?qū)徱?xì)化有三點(diǎn)：

　　1、細(xì)化取保候?qū)彽?a href="http://www.luxwatt.cn/flcs/list_443.html" target="_blank" class="keywordlink">犯罪類型。取保候?qū)徲幸粋€(gè)硬性條件，采取取保候?qū)彶恢劣诎l(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性的，但這一條件對(duì)有些犯罪罪名不適合：

　　比如說組織領(lǐng)導(dǎo)黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪；這個(gè)罪名有很大的社會(huì)危害性，雖然在采取取保候?qū)彺胧┮院蠓缸锵右扇瞬恢劣诋a(chǎn)生社會(huì)危害性，但其之前的行為有明顯很大的社會(huì)危害性，對(duì)他們采取取保候?qū)彺胧?，不利于取保候?qū)彴l(fā)揮良好的效果。

　　美國有一個(gè)初次到庭程序，很多州也允許法官拒絕對(duì)某類犯罪嫌疑人，比如說判決死刑和無期徒刑的進(jìn)行取保候?qū)?，因?yàn)椴荒鼙ａ尅?

　　2、取保候?qū)徯枰贫ㄒ粋€(gè)法定刑的最低底線（宣告刑的最低底線），我個(gè)人認(rèn)為5年比較合適。具體理由如下：5年是一個(gè)接近緩刑的期限，犯罪嫌疑人如果具有自首的情況下，可以按照最高人民法院頒布的量刑指導(dǎo)意見，減緩20%的刑法，也就是將近一年的刑期，如果犯罪嫌疑人在開庭過程中當(dāng)庭認(rèn)罪，也可以減緩10%的刑法，經(jīng)過一系列的計(jì)算以后，可以達(dá)到3年以下，3年以下對(duì)一個(gè)人的取保候?qū)従哂泻艽笠饬x。

　　3、我個(gè)人認(rèn)為5年以上沒有必要采取取保候?qū)彙Ｒ环矫嫒绻f5年以上，加上其他一些量刑的標(biāo)準(zhǔn)，首先很難達(dá)到三年以下，其次5年以上的犯罪嫌疑人很可能被判處實(shí)刑，如果一個(gè)犯罪嫌疑人被判處實(shí)刑的話需要執(zhí)行未執(zhí)行完的刑期，在被判處實(shí)刑前被關(guān)押的時(shí)候，可以整理刑期，在看守所被關(guān)押時(shí)對(duì)他的實(shí)刑可以有補(bǔ)救作用，對(duì)他實(shí)行取保候?qū)彶焕谛塘P的執(zhí)行。

　　第二、對(duì)不至于發(fā)生危害性的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)予以明確。

　　1、考慮到犯罪嫌疑人是否初犯和偶犯。美國有一個(gè)規(guī)定，對(duì)初犯的犯罪嫌疑人可以延緩起訴，但是這是與其他手段相結(jié)合，也就是讓他參加一些恢復(fù)治療，對(duì)他們自身的犯罪行為改正有良好的作用。

　　2、此后的表現(xiàn)。他此后的表現(xiàn)是否可以達(dá)到采取取保候?qū)彽某潭龋绻粋€(gè)犯罪嫌疑人由最初的只是違法行為發(fā)展到后來的犯罪行為，這種犯罪嫌疑人我感覺也不適合被取保候?qū)彙?

　　3、要考慮到他犯罪的主觀目的、主觀形態(tài)，對(duì)他的主觀行為進(jìn)行評(píng)價(jià)。

　　4、被害人建議。被害人建議應(yīng)該與刑事諒解區(qū)別開，如果在取保候?qū)弻?shí)施過程中，被害人建議對(duì)被告人采取取保候?qū)彛梢源偈贡桓嫒朔e極與被害人積極達(dá)成刑事諒解協(xié)議，此處的諒解并不意味著刑事諒解，如果被告人沒有得到被害人的刑事諒解，還是應(yīng)該被判處實(shí)刑，這一點(diǎn)如果被害人和被告人達(dá)成刑事諒解，有利于對(duì)刑事和解的落實(shí)。

　　第三、非法證據(jù)排除的落實(shí)。

　　1、《刑事訴訟法》第83條第2款規(guī)定拘留后應(yīng)該立即將犯罪嫌疑人轉(zhuǎn)移到看守所，不得超過24小時(shí)。但是在拘留階段有一個(gè)24小時(shí)可以不送看守所的缺口，這一缺口我們完全有理由懷疑能夠造成非法證據(jù)。

　　2、對(duì)于非法證據(jù)，我覺得最重要的一點(diǎn)，最重要的一點(diǎn)是錄音錄像。錄音錄像在非法證據(jù)排除程序中有很多。

　　1）、證明材料，我認(rèn)為證明材料之間不具有相互證明關(guān)系，他們只能證明事實(shí)。相互材料不能證明他們之間有證明和被證明的關(guān)系。

　　2）、其他的證明材料中，在場(chǎng)的證人和被詢問人員，言詞證據(jù)不說，他們?cè)诔鐾r(shí)不說實(shí)話的可能性也非常大。所以，本人認(rèn)為最重要的就是一個(gè)原始詢問過程中的錄音錄像。只有這種錄音錄像才能保證對(duì)所有的案件都適用非法證據(jù)排除程序，如果僅僅對(duì)判處無期徒刑和死刑的案件適用非法證據(jù)排除的話，不對(duì)此類案件進(jìn)行非法證據(jù)排除，不利于非法政局排除的實(shí)施。

　　3）、制作錄音錄像的詢問表。應(yīng)該標(biāo)名詢問時(shí)間、詢問人員、錄音錄像制作人員，注明被害人的意見，詢問人員要簽名蓋章。非法證據(jù)應(yīng)該落實(shí)，在向人民檢察院遞交過程中將非法證據(jù)和一般證據(jù)分開遞交，如果在審判階段涉及到上訴和抗訴，應(yīng)該將非法證據(jù)和一般證據(jù)分別向人民檢察院遞交。

　　2、加大證人作證的力度。證人作證應(yīng)該加大律師請(qǐng)人作證的程序力度，如果證人證言作為主要定案依據(jù)，被辯護(hù)人和犯罪嫌疑人請(qǐng)求作證，法院應(yīng)該通知證人進(jìn)行作證。如果證人作證與被告人供述相矛盾時(shí)，被告人和律師要求出庭作證時(shí)，證人應(yīng)該出庭作證。

　　以上是我對(duì)新《刑事訴訟法》中存在的問題提出自己的一些建議。