一、如何確定合同違約金數(shù)額？

以實(shí)際損失調(diào)整違約金；

2、以遲延給付一年的賠償額不超過欠付的本金為限予以調(diào)整；

3、參照最高人民法院有關(guān)逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)，并在此基礎(chǔ)上乘以四倍計(jì)算違約金；

4、參照最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第16條，即“以違約金超過造成的損失30%為標(biāo)準(zhǔn)適當(dāng)減少。”；

5、將過高的違約金數(shù)額減少到損失的2倍額度；

6、以“不超過合同未履行部分的總值為限”酌情予以調(diào)整；

7、依據(jù)最高人民法院規(guī)定。1994年3月12《最高人民法院關(guān)于逾期付款的違約金應(yīng)依何種標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算問題的復(fù)函》規(guī)定：根據(jù)當(dāng)時(shí)央行[1990]97號(hào)通知下發(fā)的《違反銀行結(jié)算制度處罰規(guī)定》第九條關(guān)于銀行計(jì)扣逾期付款滯納金的規(guī)定，經(jīng)濟(jì)合同法及其有關(guān)條例中規(guī)定的逾期付款的違約金，應(yīng)按逾期付款金額每日萬分之三計(jì)算;1996年5月16日，《最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當(dāng)依據(jù)何種標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算問題的批復(fù)》規(guī)定：逾期付款違約金，應(yīng)當(dāng)按照逾期付款金額每日萬分之五計(jì)算。1999年2月12日，《最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當(dāng)按照何種標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算問題的批復(fù)》規(guī)定：對(duì)于合同當(dāng)事人沒有約定逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)的，人民法院可以參照中國人民銀行規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算逾期付款違約金。

二、什么是合同法中的違約金責(zé)任？

所謂違約金是指當(dāng)事人在合同訂立時(shí)約定的或者法律規(guī)定的，在一方違反合同時(shí)應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的貨幣。我國現(xiàn)行合同法只規(guī)定了約定違約金，而未規(guī)定法定違約金。違約金責(zé)任作為違約責(zé)任中的一種，其構(gòu)成要件為：

（1）合同有效存在，如果合同無效、不成立、被撤銷，則不存在違約金責(zé)任問題。

（2）存在違約行為。一般而言，各種違約形態(tài)都可導(dǎo)致違約金的支付，但如果當(dāng)事人在合同中僅就某種具體的特定違約行為規(guī)定違約金的，只有發(fā)生該特定行為才導(dǎo)致違約金的支付。

（3）違約行為造成了損害后果。因?yàn)?，違約金的性質(zhì)具有補(bǔ)償性，一般不具有懲罰性，因此，違約金的支付應(yīng)以造成對(duì)方的損失為要件。

（4）違約行為與損害后果之間存在因果關(guān)系。違約金責(zé)任是否要求違約人具有過錯(cuò)，在學(xué)理上存在不同觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，違約金責(zé)任以無過錯(cuò)為原則，以過錯(cuò)為補(bǔ)充，即只有法律明確規(guī)定實(shí)行過錯(cuò)責(zé)任的合同中才實(shí)行過錯(cuò)責(zé)任，法律未規(guī)定的則實(shí)行無過錯(cuò)責(zé)任。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，違約金責(zé)任實(shí)行過錯(cuò)推定責(zé)任，如果違約人能夠證明自己沒有過錯(cuò)，則不承擔(dān)違約責(zé)任；如果違約人不能證明自己無過錯(cuò)，則推定其有過錯(cuò)而承擔(dān)責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。

對(duì)于違約金與損失之間的關(guān)系，依《合同法》第114條第2款規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

在我國司法實(shí)踐中，適用違約金條款應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：違約金條款因當(dāng)事人的約定而產(chǎn)生，當(dāng)事人未約定違約金的，不得要求支付違約金，但另一方違約造成損失的，可以請(qǐng)求支付賠償金；既可以就整個(gè)合同約定違約金，還可以就合同履行中的特定事項(xiàng)約定違約金，如遲延履行違約金等；違約金條款具有補(bǔ)償性質(zhì)，因此，所約定的違約金應(yīng)當(dāng)與違約造成的損失相當(dāng)，若過分高于或低于所造成損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求降低或增加；違約金是否與造成的損失相當(dāng)，應(yīng)由當(dāng)事人對(duì)其損失進(jìn)行舉證；是否減少或增加違約金應(yīng)由當(dāng)事人向人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)提出申請(qǐng)，而不應(yīng)由人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)依職權(quán)進(jìn)行，換言之，此項(xiàng)權(quán)利乃屬于私權(quán)，應(yīng)通過當(dāng)事人私法自治予以解決。

本案中，甲信息中心和乙文化公司簽訂的咨詢服務(wù)合同意思表示真實(shí)，內(nèi)容合法有效，其關(guān)于違約責(zé)任的約定亦依法有效。乙文化公司未依約支付咨詢服務(wù)費(fèi)用，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。但甲信息中心未能舉證證明其損失達(dá)到所約定的20萬元違約金數(shù)額范圍，因此，乙文化公司主張減少違約金的訴訟請(qǐng)求應(yīng)予以支持。

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