一、民間借貸進行公證的原因

在民間借貸中，用房地產(chǎn)抵押做擔(dān)保的現(xiàn)象十分普遍。作為不動產(chǎn)登記部門，在辦理抵押登記過程中，發(fā)現(xiàn)有些抵押當(dāng)事人誠信狀況堪憂，欺詐、侵權(quán)現(xiàn)象較為突出，出借人蒙受經(jīng)濟損失的情況時有發(fā)生，這在我國目前實行的不動產(chǎn)登記制度來說，要杜絕這些情況的發(fā)生還是相當(dāng)困難的。為此，在民間借貸過程中，對當(dāng)事人簽訂的抵押借款合同事項，讓公證機構(gòu)先行審查，進行公證，之后再到登記部門做抵押登記，這對防范不動產(chǎn)登記風(fēng)險，保護當(dāng)事人”合法權(quán)利大有益處。

在不動產(chǎn)抵押登記過程中，當(dāng)事人采用不正當(dāng)手段出具虛假證明、偽造身份證、偽造房屋所有權(quán)證申請抵押的例子屢見不鮮，當(dāng)事人之間惡意串通、編造虛假用途、簽訂虛假合同，騙得登記的現(xiàn)象也有發(fā)生。此外，也有是出借人對抵押登記的政策不熟悉，盲目與借款人簽訂抵押借款合同，登記一旦獲得，抵押人隨之找理由加害于登記部門，達到非法獲得國家賠償?shù)哪康?。目前，我國還沒有出臺統(tǒng)一的登記審查標(biāo)準(zhǔn)，如果要求登記機構(gòu)對每一份案例都要審查無誤，幾乎不可能。就當(dāng)前登記部門的管理體制和人員配備情況，要勝任專業(yè)審查存在很大的局限性，對當(dāng)事人之間的民事法律行為有時會涉及到當(dāng)事人的隱私或法人的商業(yè)秘密，登記部門不能審查也無權(quán)審查。對申請事項都進行質(zhì)實審查，既缺乏法律依據(jù)，也影響辦事效率。

二、公證在民間借貸中發(fā)揮的作用

1、法律依據(jù)

公證法第三十七條規(guī)定，對經(jīng)過公證的，以給付為內(nèi)容且載明債務(wù)人愿意接受強制執(zhí)行承諾的債權(quán)文書，當(dāng)債務(wù)人不履行或履行不適當(dāng)時，債權(quán)人可依法向人民法院申請執(zhí)行?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第二百三十八條規(guī)定：“對公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行的債權(quán)文書，一方當(dāng)事人不履行的，對方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行，受申請的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸⑺痉ú俊蛾P(guān)于公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書執(zhí)行有關(guān)問題的聯(lián)合通知》規(guī)定債務(wù)人不履行或不完全履行公證機構(gòu)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書時，債權(quán)人可向原公證機構(gòu)申請執(zhí)行證書，并憑原公證書及執(zhí)行證書向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。

根據(jù)上述相關(guān)法律法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，公證當(dāng)事人在簽訂借款合同、保證合同、還款協(xié)議等債權(quán)文書時，可以直接約定賦予上述債權(quán)文書強制執(zhí)行效力。一旦發(fā)生債務(wù)人逾期未履行或未完全履行約定債務(wù)時，債權(quán)人即有權(quán)向原公證處申請出具執(zhí)行證書，并可直接持經(jīng)過公證的原合同、執(zhí)行證書及相關(guān)材料向有管轄權(quán)的人民法院申請對債務(wù)人、擔(dān)保人的強制執(zhí)行而無須再經(jīng)訴訟程序。屆時，有管轄權(quán)的人民法院將依法對債務(wù)人、擔(dān)保人的相關(guān)財產(chǎn)實施強制執(zhí)行措施。

2、具體作用

民間借貸合同作為合同的一種，理所當(dāng)然可以由公證機構(gòu)介入。而此時公證機構(gòu)僅對民間借貸合同本身進行公證，并不賦予其強制執(zhí)行效力。當(dāng)然，為了保障債權(quán)人獲得有效擔(dān)保，也可以同時對作為主合同的附帶合同進行公證。當(dāng)然，在辦理該類合同時，公證處應(yīng)明確告知當(dāng)事人該類公證可能存在的風(fēng)險，即當(dāng)事人雙方因為債權(quán)債務(wù)存在糾紛時，只能到法院起訴，而無法通過公證的強制執(zhí)行效力發(fā)揮公證作用。從證據(jù)角度來看，該種公證僅是對債權(quán)人、債務(wù)人之間的借貸關(guān)系進行確認的文書進行公證，即通過公證的證據(jù)效力來發(fā)揮公證在民間借貸中的功能，這種公證是一種書證的強化。如果債務(wù)人到期不履行或不完全履行債務(wù)，則債權(quán)人可以憑借該證據(jù)向有管轄權(quán)的人民法院提起民事訴訟。

公證的第三大效力，即公證是某些法律行為的生效要件，它雖然是公證的一種獨立功能，但在民間借貸公證中卻具有明顯的從屬性和補充性。因為無論是辦理賦予強制執(zhí)行效力的公證還是辦理一般的民間借貸合同公證，其主合同都是基礎(chǔ)的還款協(xié)議或借款合同，而抵押合同只是為了保障將來執(zhí)行的可能性。當(dāng)然，不能否認在我國的許多地方，房地產(chǎn)管理部門為了降低風(fēng)險和簡化程序，都會要求需要辦理房屋抵押并領(lǐng)取房屋他項權(quán)利證明的當(dāng)事人先提交房產(chǎn)抵押合同的公證書。從而使公證的第三大效力具有房屋抵押行為的類法定生效要件功能。

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