案情簡(jiǎn)介

汪某與王某等簽訂協(xié)議，入股A公司，但并未就汪某的具體入股比例作出約定。2004年2月、3月，汪某分別向A公司支付入股款5萬(wàn)元和10萬(wàn)元。2006年2月A公司股東會(huì)作出決議，決定由曾某獨(dú)立經(jīng)營(yíng)公司，公司將之后收到的款項(xiàng)優(yōu)先用于返還汪某等人的股本全款，曾某退還其他股東資金時(shí)間自2006年3月至2006年6月。2006年3月A公司法定代表人王某與曾某簽訂承包責(zé)任書(shū)，由曾某主持公司的經(jīng)營(yíng)。2006年4月，汪某與曾某達(dá)成協(xié)議，約定在三方合作期間，汪某的股權(quán)投入不可撤出，公司運(yùn)營(yíng)產(chǎn)生的利益共同所有。同時(shí)，A公司經(jīng)濟(jì)性質(zhì)為集體所有制，工商檔案登記中沒(méi)有股東成員。

法院觀點(diǎn)

法院認(rèn)定，本案中，汪某與A公司之間沒(méi)有簽訂關(guān)于投資合同或其他合意性文件，僅憑在收據(jù)上寫明“入股款”并不能判定“投資”是股東出資還是借款性質(zhì)，公司亦未在接受投資之日起30日內(nèi)到有關(guān)機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)。另外，A公司系集體所有制企業(yè)，按照法律規(guī)定，集體所有制企業(yè)的財(cái)產(chǎn)屬于集體所有，該企業(yè)性質(zhì)決定A公司不可能存在個(gè)人出資入股的情形。因此，汪某于2004年2月、3月分別向A公司支付的5萬(wàn)元和10萬(wàn)元，雖收據(jù)中名為入股款，實(shí)為A公司向汪某個(gè)人的借款。

律師說(shuō)法

區(qū)別是借款還是投資協(xié)議，要注意以下幾點(diǎn)：

1、書(shū)面合同或協(xié)議。合同或協(xié)議是“投資”性質(zhì)最直觀的記錄，因此也是最重要的證據(jù)。通過(guò)審查合同中“投資”雙方權(quán)利、義務(wù)的規(guī)定，包括投資的形式、投資人的回報(bào)、投資人是否參與公司經(jīng)營(yíng)、投資款是否可收回等內(nèi)容，我們可以探知“投資”雙方的真實(shí)意思表示，從而形成對(duì)“投資”性質(zhì)的綜合判斷。

2、公司內(nèi)部資料。如果當(dāng)事人關(guān)于“投資”事項(xiàng)未簽訂書(shū)面合同，或合同內(nèi)容及其簡(jiǎn)單不足以反映“投資”性質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)考察被投資公司的內(nèi)部文件資料，包括股東會(huì)決議、股東會(huì)議紀(jì)要、董事會(huì)決議、董事會(huì)會(huì)議紀(jì)要、出資證明書(shū)等。這些文件是判定“投資”是否為股東出資的參考依據(jù)，因?yàn)楫?dāng)公司接受新股東出資時(shí)，內(nèi)部領(lǐng)導(dǎo)層往往會(huì)首先形成意見(jiàn)，并以會(huì)議記錄形式記載下來(lái)。