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擔(dān)保抵押要注意的問題,簽訂保證合同需要債務(wù)人同意嗎?

此文章幫助了444人  作者:北京民間借貸律師  來源:法邦網(wǎng)

一、擔(dān)保抵押要注意的問題

1 、簽訂抵押合同的抵押人與不動產(chǎn)權(quán)利人應(yīng)一致。特別注意抵押財產(chǎn)是否是共有,如果是共有的,則抵押合同也要由共有人簽字同意,以確保抵押合同合法有效;

2、抵押人如果是公司法人的,應(yīng)要求公司法人提供公司章程,如果章程規(guī)定對外擔(dān)保需要經(jīng)股東會決議或特別決議,則要讓公司提供相應(yīng)的股東會決議。以免其他股東對抵押的效力提出質(zhì)疑;

3、應(yīng)為抵押物辦理財產(chǎn)保險,受益人為抵押權(quán)人,保險單交抵押權(quán)人保存,防止抵押財產(chǎn)意外毀損而蒙受損失;

4、辦理抵押的登記、保險費用應(yīng)明確約定由誰承擔(dān);

5、約定抵押權(quán)人處分抵押財產(chǎn)的方式及抵押人的協(xié)助義務(wù),以及注銷抵押權(quán)時抵押權(quán)人應(yīng)予協(xié)助的義務(wù);

6、處理抵押財產(chǎn)所得價款不足清償所擔(dān)保的債務(wù),抵押人是否仍需要承擔(dān)補足責(zé)任要明確;

7、約定抵押人保證所提供的抵押財產(chǎn)不存在未披露的共有及存在爭議情況,如果因前述情況而給抵押權(quán)人造成損失,要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

二、簽訂保證合同需要債務(wù)人同意嗎

簽訂保證合同是否需要債務(wù)人的同意關(guān)系到保證合同是否有效的問題,根據(jù)我國相關(guān)法律,保證合同會因以下原因歸于無效:

(一)根據(jù)《擔(dān)保法》第29條和《擔(dān)保法解釋》第17條、第18八條的規(guī)定,法人的分支機構(gòu)、內(nèi)部職能部門未經(jīng)法人書面授權(quán)或超出授權(quán)范圍與債權(quán)人訂立保證合同。

(二)主債權(quán)人一方或者債權(quán)人與債務(wù)人雙方采取欺詐、脅迫等手段,或者惡意傳統(tǒng),使保證人在違背真實意思情況下提供保證。

(三)國際機關(guān)未經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)而與債權(quán)人訂立保證合同。

(四)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位與債權(quán)人訂立保證合同。

(五)根據(jù)《公司法》第149條第3項的規(guī)定,董事、高級管理人員違反公司章程的規(guī)定,未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意,以公司財產(chǎn)為他人債務(wù)提供擔(dān)保。

由此可見,擔(dān)保合同的成立并不以債務(wù)人知情并同意為要件,即使債務(wù)人對擔(dān)保合同不知情,保證人依然可以與債權(quán)人簽訂保證合同。當(dāng)債務(wù)人不還債時,債權(quán)人有權(quán)依照保證合同要求保證人還債。

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