一、債權人同時享有物保與人保

某機械公司從五蓮縣某銀行貸款500萬元，以自有房產設定抵押，并辦理了抵押登記。某冷藏廠以其價值100萬元的現(xiàn)有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品為該貸款設定抵押，沒有辦理抵押登記。后五蓮縣某機械公司屆期無力清償貸款，五蓮縣某銀行起訴至法院要求對抵押物行使抵押權。冷藏廠辯稱，銀行應先實現(xiàn)五蓮縣某機械公司的房產的抵押權，后實現(xiàn)某冷藏廠的現(xiàn)有的及將有的生產設備等動產的抵押權。

二、債權的實現(xiàn)順序如何確定

本文認為，應當先實現(xiàn)五蓮縣某機械公司的房產的抵押權。因為被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權的情形，債權人應當按照約定實現(xiàn)債權；沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現(xiàn)債權。

《物權法》第一百七十六條規(guī)定：“被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權的情形，債權人應當按照約定實現(xiàn)債權?！边@是尊重當事人事前的意思自治。如果擔保合同中已經約定擔保人承擔責任的順序，那么債權人應當受到該約定的順序的約束。

“沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現(xiàn)債權?！边@限制了債權人的選擇權，債權人只能先行使擔保物權以維護自己的債權利益，而后在不能完全受償?shù)挠囝~范圍內，才可以向保證人主張保證利益。因為，如果債權人先行使人的擔保，保證人在履行保證責任后，還需要向最終的還債義務人進行追索。如果擔保物權人先行使物的擔保，就可以避免保證人日后再向債務人行使追索權的煩瑣，減少實現(xiàn)的成本和費用。而且，在債務人自己提供物的擔保的情況下，要求保證人先承擔保證責任，對保證人也是不公平的。

“第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現(xiàn)債權，也可以要求保證人承擔保證責任。”即同一債權既有第三人物的擔保又有其他第三人的人保時，債權人享有選擇權。第三人物保人與保證人都處于擔保人的平等地位，都不是還債的最終義務人，債務人才是最終義務人。因此，債權人無論是先實現(xiàn)物的擔保還是先實現(xiàn)人的擔保，物的擔保人或者保證人都存在向債務人追索的問題。為保障債權人的債權得以充分實現(xiàn)，法律應當尊重債權人的意愿，允許擔保權人在這種情況下享有選擇權。在這個意義上，這個規(guī)定也和《擔保法解釋》第三十八條第一款的精神完全一致。

《擔保法》第十八條的規(guī)定：“當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的，為連帶責任保證。連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任?！钡谑艞l規(guī)定：“當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任?！?/p>

相對于《擔保法》第十八條，《物權法》第一百七十六條為其特殊規(guī)定，且《物權法》第一百七十八條規(guī)定擔保法與本法的規(guī)定不一致的，適用本法。所以本案例應適用《物權法》之規(guī)定，五蓮縣某銀行應先實現(xiàn)五蓮縣某機械公司的房產的抵押權，后實現(xiàn)某冷藏廠的現(xiàn)有的及將有的生產設備等動產的抵押權。