案情簡介：先履行抗辯權(quán)行使過程中的糾紛

2005年11月18日，某某公司為其下屬企業(yè)江西某某假日酒店有限公司購買電梯與xx公司簽訂《買賣合同》一份，后某某公司又于2006年1月18日之前與xx公司下屬單位xx江西分公司簽訂《電梯安裝工程合同》一份?！顿I賣合同》生效后，某某公司按約向xx公司支付了合同規(guī)定的電梯總價款的70%即666400元貨款，xx公司將四臺電梯運(yùn)送到某某公司指定的樟樹市杏佛路工地。在履行《電梯安裝工程合同》中，雙方?jīng)]有按合同確定的工期即于2006年2月底完成電梯的安裝調(diào)試，而是對安裝開工期進(jìn)行了順延，將開工期變更順延至2006年7月27日。2006年7月27日，xx江西分公司委托廣立工程公司進(jìn)駐某某公司施工場地進(jìn)行電梯安裝，并于同日向質(zhì)監(jiān)局送達(dá)“特種設(shè)備安裝改造維修告知書”，質(zhì)監(jiān)局于2006年7月28日接收告知書。按照《電梯安裝工程合同》的約定，某某公司應(yīng)于安裝隊伍進(jìn)場后七天內(nèi)將安裝款總額的50%，即99000元作為開工款付給xx江西分公司，但某某公司于2007年3月1日才付給xx江西分公司安裝款50000元，xx江西分公司為此拒絕繼續(xù)對電梯安裝調(diào)試。在沒有對四部電梯安裝調(diào)試完畢的情況下，廣立工程公司于2007年4月撤出某某公司工地。2007年5月30日，某某公司通過郵政特快專遞向xx江西分公司發(fā)出了《解除電梯安裝合同的函告》，xx公司收到某某公司發(fā)出的解除電梯安裝合同的函告后，并未提出異議。某某公司另請第三人完成了電梯安裝調(diào)試的剩余工程及電梯的維修保養(yǎng)。二審?fù)徶?，某某公司自認(rèn)其于2010年2月向質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門申請對電梯進(jìn)行檢測并已領(lǐng)取電梯檢驗合格證書。

本案分歧：在履行從合同過程中的違約問題

本案是涉及一起主從合同糾紛案件，買賣電梯合同是主合同，電梯安裝合同是從合同。雙方主要的爭議焦點是在履行從合同即電梯安裝合同過程中的違約問題。

一種觀點認(rèn)為，xx公司不按安裝合同的約定向某某公司出具四臺電梯的調(diào)試報告以及移交四臺電梯的隨機(jī)資料，致使某某公司無法對四臺電梯進(jìn)行調(diào)試以及向質(zhì)監(jiān)局申報檢驗取得檢驗合格證書后正常使用，該行為是違約行為，從而認(rèn)定xx公司應(yīng)對某某公司延期開業(yè)所造成的經(jīng)濟(jì)損失承擔(dān)主要賠償責(zé)任。

第二種觀點認(rèn)為，某某公司未依合同約定按時足額支付電梯安裝款，違約在先，xx公司有權(quán)主張先履行抗辯權(quán)，其之后的拒絕履行安裝合同的行為應(yīng)是一種行使抗辯權(quán)、保護(hù)自己合法權(quán)益的行為，該行為符合合同法的有關(guān)規(guī)定，不屬于違約。因此，對某某公司延期開業(yè)所造成的損失應(yīng)由某某公司自身承擔(dān)。

律師評析：行使先履行抗辯權(quán)不構(gòu)成違約

按照《電梯安裝工程合同》的約定，某某公司應(yīng)于安裝隊伍進(jìn)場后七天內(nèi)將安裝款總額的50%，即99000元作為開工款付給xx江西分公司，但某某公司于2007年3月1日才付給xx江西分公司安裝款50000元，該行為違反了雙方簽訂的《電梯安裝工程合同》的約定義務(wù)，應(yīng)屬某某公司違約。xx江西分公司拒絕繼續(xù)安裝調(diào)試四臺電梯，屬于行使先履行抗辯權(quán)的行為，且根據(jù)雙方簽訂的《電梯安裝工程合同》第2、1條約定：甲方(某某公司)延期支付開工款，完工期順延。因此，xx江西分公司的行為符合《電梯安裝工程合同》的約定和法律的規(guī)定，不構(gòu)成違約。由于某某公司違約，導(dǎo)致xx江西分公司行使先履行抗辯權(quán)，造成四臺電梯不能及時交付和使用，此后，某某公司又單方提出解除合同，并以實際行為拒絕了xx江西分公司繼續(xù)履行合同的可能，因此，某某公司無權(quán)要求xx公司承擔(dān)賠償利潤損失等違約責(zé)任；某某公司在其違約的情況下，主動提出解除合同，并轉(zhuǎn)由第三方完成了電梯安裝的剩余工作量，因此，某某公司亦不能向xx江西分公司主張電梯安裝未完工程的費用(包括另行購買的電梯配件費用)及電梯維護(hù)保養(yǎng)的費用；因雙方在《電梯安裝工程合同》第6、2、4條已約定由甲方(某某公司)承擔(dān)電梯安裝施工期間使用的水電費用，某某公司要求xx公司承擔(dān)水電管理費3萬元也不能成立。

另：根據(jù)《中華人民共和國公司法》第十四條的規(guī)定，分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。因此，xx江西分公司在履行電梯安裝工程合同過程中所發(fā)生的民事責(zé)任應(yīng)由xx公司承擔(dān)。

本案難點：本案的審理存在以下幾個難點

（一）本案合同雙方中哪方存在違約行為，是否應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任

某某公司先違反合同約定未按時足額支付電梯安裝款，違約在先，xx公司有權(quán)主張先履行抗辯權(quán)，其之后的拒絕履行安裝合同的行為應(yīng)是一種行使抗辯權(quán)、保護(hù)自己合法權(quán)益的行為，該行為符合合同法的有關(guān)規(guī)定，不屬于違約。因此，對某某公司延期開業(yè)所造成的損失應(yīng)由某某公司自身承擔(dān)。

（二）在xx公司撤出工地后，某某公司提出解除雙方之間的安裝合同，那么xx公司與某某公司之間的電梯安裝合同是否解除?

《中華人民共和國合同法》第九十四條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；(二)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；(三)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；(四)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；(五)法律規(guī)定的其他情形?！比缫罁?jù)第九十四條解除，那是依據(jù)這條的哪一項呢?本案并沒有不可抗力情形及法律規(guī)定的其他情形。xx公司不安裝調(diào)試完電梯不是遲延履行或不履行主要債務(wù)的行為，而是行使先履行抗辯權(quán)的行為。因而某某公司提出解除安裝合同的行為不符合第九十四條的五種情形。如果本案依據(jù)第九十四條解除雙方之間的安裝合同，則是鼓勵違約方進(jìn)一步違約，不利于維護(hù)守約方的合法權(quán)益以及社會經(jīng)濟(jì)秩序的安全穩(wěn)定。

依據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十三條“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同”的規(guī)定，某某公司提出解除合同的意思表示后，xx公司未表示異議，可視為同意解除合同，因此，可以確認(rèn)雙方之間的安裝合同解除。