一、 債權(quán)人代位權(quán)發(fā)生的法律情形

債權(quán)人代位權(quán)的發(fā)生應(yīng)該包括：債權(quán)人與債務(wù)人之間須有債權(quán)、債務(wù)關(guān)系存在；債務(wù)人怠于行使其權(quán)利；債權(quán)有保全債權(quán)的必要；債權(quán)已屆履行期；債務(wù)人須有權(quán)利存在。代位權(quán)并非自合同的關(guān)系發(fā)生之時就為債權(quán)人所享有，它僅在法律規(guī)定的特定情形下才能發(fā)生。

二、代位權(quán)行使的條件

（一）債權(quán)人與債務(wù)人之間須有債權(quán)、債務(wù)關(guān)系存在

代位權(quán)是債權(quán)的從權(quán)利，沒有債權(quán)的存在，就沒有代位權(quán)的存在。如果當(dāng)事人之間不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，就不可能產(chǎn)生債權(quán)人代行債務(wù)人的權(quán)利，代行者如果與被代行者沒有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，則代行者即無代行的基礎(chǔ)。

（二）債務(wù)人怠于行使其權(quán)利

合同法解釋第十三條規(guī)定“合同法第七十三條規(guī)定的債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，是指債務(wù)人不履行其對債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)。次債務(wù)人(即債務(wù)人的債務(wù)人)不認(rèn)為債務(wù)人有怠于行使其到期債權(quán)情況的，應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任”。對此筆者現(xiàn)解為，所謂怠于行使其權(quán)利，是應(yīng)行使并且能夠行使而不行使其權(quán)利。不行使，即客觀上不行使權(quán)利，其原因如何以及債務(wù)人主觀上有無故意或過失，在所不問。但對于債務(wù)人不能行使的權(quán)利(例如破產(chǎn)人的財產(chǎn)權(quán))，或債務(wù)人已行使權(quán)利，但行使方法不適當(dāng)，或不適于代位行使的權(quán)利等，債權(quán)人也不得再行使代位權(quán)，否則將構(gòu)成對債務(wù)人行使權(quán)利的不當(dāng)干涉。

（三）債權(quán)有保全債權(quán)的必要

代位權(quán)為保全債權(quán)而設(shè)立，故只能在有保全債權(quán)的必要時，才能行使。判斷有無“必要”，應(yīng)以債務(wù)人的財產(chǎn)是否不能或不足以清償債務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)。在傳統(tǒng)民法中認(rèn)為必要是指債權(quán)人的債權(quán)有不能依債的內(nèi)容接受給付的危險，因而有代位權(quán)行使債務(wù)人的權(quán)利以圖債權(quán)滿足的現(xiàn)實(shí)必要。

合同法第七十三條第一款的規(guī)定中，將其解釋為“對債權(quán)人造成損害的”，至于何為對債權(quán)人造成損害的，則還應(yīng)理解為債權(quán)人的債權(quán)有不能依債的內(nèi)容接受給付的危險。保全的必要范圍，應(yīng)以給付為標(biāo)的債權(quán)為準(zhǔn)。如不作為的債權(quán)則不能保全，合同法設(shè)立代位權(quán)的目的就是保障債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，如果債務(wù)人雖怠于行使自己對第三人的權(quán)利，但債務(wù)人的其他財產(chǎn)足以清償債權(quán)人的債權(quán)，此時債權(quán)人就無必要代位行使債務(wù)人對第三人的權(quán)利，而只需向債務(wù)人請求履行即可，債務(wù)人不履行，債權(quán)人可請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

（四）債權(quán)已屆履行期

債權(quán)人需在債權(quán)已屆履行期時，才能行使代位權(quán)。對此，合同法雖未明確規(guī)定債務(wù)人需已陷于遲延，但從條文中可以推斷出這一結(jié)論，對于尚未到履行期的債權(quán)因債權(quán)人有無不能實(shí)現(xiàn)債權(quán)危險尚難預(yù)料，故債權(quán)人若此時行使代位權(quán)，對債務(wù)人頗顯不公平。反之，如果債務(wù)人已陷于遲延仍怠于行使其對第三人的權(quán)利，而其又無資力清償自己負(fù)擔(dān)的債務(wù)，債權(quán)人的債權(quán)不能實(shí)現(xiàn)的危險即已客觀存在，此時就有發(fā)生保全債權(quán)的必要。但是，對于債權(quán)人專為保存?zhèn)鶆?wù)人權(quán)利的行為，例如中斷時效，申請登記等，不需要等到債權(quán)已屆履行期就可以行使代位權(quán)。因?yàn)閭鶛?quán)人行使這些權(quán)利的目的僅在于防止債務(wù)人權(quán)利變更或消滅，而非代位請求第三人向債務(wù)人履行義務(wù)，故不受此要件的限制。

（五）債務(wù)人須有權(quán)利存在

首先，債務(wù)人須有權(quán)利存在，是債權(quán)人代位權(quán)行使的必要條件。如果債務(wù)人對于他人無權(quán)利存在，或其權(quán)利已經(jīng)行使完畢，債權(quán)人就不能代位行使權(quán)利。這種權(quán)利，明確規(guī)定為債權(quán)。根據(jù)合同法第七十三條的規(guī)定，這種債權(quán)必須是“到期債權(quán)”，未屆履行期的權(quán)利，債務(wù)人尚不能請求第三人履行，債權(quán)人自無代位行使的可能。其次，債權(quán)人得以代位行使債務(wù)人的權(quán)利主要為財產(chǎn)權(quán)利，但也包括訴訟上的權(quán)利，比如代位提起訴訟，申請強(qiáng)制執(zhí)行。此外，債權(quán)人還可以代位行使保存?zhèn)鶆?wù)人權(quán)利的行為，比如中斷權(quán)利的消滅時效，請求為權(quán)利登記等。再次，專屬于債務(wù)人的權(quán)利，不能成為代位權(quán)行使的標(biāo)的，如財產(chǎn)繼承權(quán)。

只要具備以上條件，債權(quán)人就可以行使代位權(quán)，行使債權(quán)人的代位權(quán)，客體是債務(wù)人現(xiàn)有的到期債權(quán)，在最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第300條和合同法第七十三條規(guī)定中，都對債務(wù)人的債權(quán)應(yīng)是到期債權(quán)作了明文規(guī)定，我們在實(shí)際應(yīng)用中不能對此作擴(kuò)大解釋，防止債權(quán)人代位權(quán)的濫用。

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